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（2013）奉行初字第46號(hào)

原告趙某，男，19XX年X月X日生，漢族，住所地XX省XX縣XX鎮(zhèn)XX村X(qián)X號(hào)。

原告黃某，女，19XX年X月X日生，漢族，住所地XX省XX縣Xx鎮(zhèn)XX村X(qián)X號(hào)。

兩原告委托代理人谷XX，上海XX律師事務(wù)所律師。

被告某人民政府，住所地上海市XX區(qū)XX鎮(zhèn)XX路XXXX號(hào)。

法定代表人XX，鎮(zhèn)長(zhǎng)。

委托代理人XX，男，上海市xx區(qū)某鎮(zhèn)人民政府工作。

原告趙某、黃某要求確認(rèn)被告某人民政府（以下簡(jiǎn)稱(chēng)：某政府）2012年3月14日上午將原告位于XX村X(qián)組鴨棚拆除行為違法一案于2013年8月1日向本院提起行政訴訟。本院于2013年9月9日立案受理后，依法組成合議庭，于2013年10月23日公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。原告趙某、黃某及其委托代理人谷洪波，被告某政府委托代理人唐雄鷹到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告訴稱(chēng)，原告自2002年至原XX鎮(zhèn)X農(nóng)場(chǎng)（現(xiàn)為X鎮(zhèn)X村X(qián)組）租地養(yǎng)鴨，2011年1月14日X鎮(zhèn)派員通知原告因xx公路工程，原告的鴨棚在拆遷范圍內(nèi)，并對(duì)原告的鴨子進(jìn)行計(jì)數(shù)，造成原告鴨子死亡和產(chǎn)蛋量下降。2011年6月13日某鎮(zhèn)規(guī)劃和環(huán)境保護(hù)中心將原告列入動(dòng)遷戶，并進(jìn)行了評(píng)估。2012年3月14日被告將原告的鴨棚強(qiáng)行拆除，造成原告1000多只鴨子丟失，鴨棚和房屋等損失。原告認(rèn)為被告將原告的鴨棚等設(shè)施作為違法建筑進(jìn)行補(bǔ)償，與拆遷補(bǔ)償利益相差巨大。遂起訴請(qǐng)求確認(rèn)被告在2012年3月14日上午將原告位于XX村8組鴨棚拆除的行為違法。

原告就主張向法庭提供如下證據(jù)。

1、某鎮(zhèn)規(guī)劃和環(huán)境服務(wù)中心于2011年6月3日出具的動(dòng)遷通知書(shū)一份，旨在證明原告的鴨棚被列為xx公路工程動(dòng)遷范圍，并不存在違法建筑；

2、原告與xx于2003年9月9日簽訂的租地協(xié)議一份，旨在證明合法有效的租用土地，用于養(yǎng)鴨；

3、上海市xx區(qū)建設(shè)和交通委員會(huì)委托上海美聯(lián)房地產(chǎn)估價(jià)有限公司作出的滬美聯(lián)估房報(bào)字（2011）XX集體土地上房屋估價(jià)分戶報(bào)告單，旨在證明原告的鴨棚被列為XX公路工程動(dòng)遷范圍并經(jīng)評(píng)估估價(jià)的事實(shí)；

4、信訪矛盾糾紛協(xié)調(diào)建議單，旨在證明2011年1月14日某鎮(zhèn)規(guī)劃和環(huán)境服務(wù)中心在清點(diǎn)原告鴨子數(shù)量時(shí)，造成原告損失，經(jīng)調(diào)解獲得賠償?shù)氖聦?shí)。

經(jīng)庭審質(zhì)證，被告對(duì)于原告提供的證據(jù)的真實(shí)性均沒(méi)有異議，但是，認(rèn)為證據(jù)1、3、4與本案沒(méi)有關(guān)聯(lián)性，證據(jù)2租地協(xié)議已經(jīng)到期。

被告某政府辯稱(chēng)，原告租地養(yǎng)鴨，所租土地協(xié)議從2003年9月9日至2008年9月8日結(jié)束，在租賃期間，未經(jīng)批準(zhǔn)搭建鴨棚以及磚瓦房屋，租期結(jié)束后，原告沒(méi)有續(xù)簽協(xié)議，一直非法占用至今。2011年11月9日、11月17日，被告依據(jù)《中華人民共和國(guó)城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第四十一條和第五十六條，分別對(duì)原告作出《限期拆除違法建筑事先告知書(shū)》和《限期拆除違法建筑決定書(shū)》，責(zé)令原告于2011年11月24日前自行拆除，逾期不拆除，由某鎮(zhèn)人民政府依法組織強(qiáng)拆。被告相關(guān)部門(mén)及村委會(huì)多次上門(mén)做原告工作，原告與xx村簽訂了協(xié)議和承諾書(shū)，愿意自行拆除。但是，原告在承諾的期限內(nèi)仍未完全履行，故被告于2012年3月14日對(duì)原告的違法搭建物進(jìn)行了強(qiáng)制拆除。被告認(rèn)為拆除行為適用法律正確，執(zhí)法程序合法，要求法院駁回原告訴訟請(qǐng)求。

庭審中，就被告某政府提供的證明其作出該具體行政行為合法的證據(jù)、依據(jù)進(jìn)行了質(zhì)證：

一、職權(quán)依據(jù)

《中華人民共和國(guó)城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十五條的規(guī)定，即“在鄉(xiāng)、村莊規(guī)劃區(qū)內(nèi)未依法取得鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證或者未按照鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的，由鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府責(zé)令停止建設(shè)、限期改正；逾期不改正的，可以拆除�！币源俗C明其具有對(duì)于轄區(qū)內(nèi)集體土地上的建筑是否屬于違法建筑，進(jìn)行查處、限期改正及拆除的行政主體資格。

經(jīng)質(zhì)證，原告對(duì)被告的職權(quán)依據(jù)的法律條文的真實(shí)性沒(méi)有異議，但是認(rèn)為原告于2003年搭建鴨棚，而《中華人民共和國(guó)城鄉(xiāng)規(guī)劃法》于2008年1月1日起實(shí)施，對(duì)原告的行為沒(méi)有溯及力。

二、事實(shí)依據(jù)

1、被告于2011年11月9日出具的奉柘字（拆）第X號(hào)《限期拆除違法建筑事先告知書(shū)》、送達(dá)記錄單及送達(dá)照片一組，旨在證明被告向原告告知對(duì)其擬作出限期拆除違法建筑決定，并向原告送達(dá)的事實(shí)；

2、被告于2011年11月17日出具的奉柘字（拆決）第X號(hào)《限期拆除違法建筑決定書(shū)》、送達(dá)記錄單及送達(dá)照片一組，旨在證明被告在拆除原告鴨棚之前，已經(jīng)作出限期拆除違法建筑決定并送達(dá)原告的事實(shí)；

3、原告與xx區(qū)某鎮(zhèn)xx村村民委員會(huì)于2011年11月29日簽訂的協(xié)議書(shū)以及原告于2012年2月20日出具的承諾書(shū)各一份，旨在證明原告與村委會(huì)就拆除鴨棚的補(bǔ)償達(dá)成協(xié)議，并承諾于2012年3月1日前自行拆除鴨棚，若違反承諾，有政府相關(guān)部門(mén)強(qiáng)拆取締的事實(shí)；

4、某鎮(zhèn)xx村村民委員會(huì)于2009年3月20日出具的告知書(shū)及送達(dá)照片一組，證明租地協(xié)議到期后，某鎮(zhèn)xx村村民委員會(huì)催促原告歸還土地的事實(shí)。

經(jīng)庭審質(zhì)證，對(duì)于被告提供的證據(jù)1，原告認(rèn)為確實(shí)收到《限期拆除違法建筑事先告知書(shū)》，2011年11月15日原告趙某去被告處陳述申辯稱(chēng)：原告搭建鴨棚的行為是經(jīng)過(guò)原胡橋鎮(zhèn)政府同意的，現(xiàn)在原告鴨棚被列入動(dòng)遷范圍，但是被告對(duì)原告的意見(jiàn)置之不理。對(duì)于被告提供的證據(jù)2，原告收到《限期拆除違法建筑決定書(shū)》，但是，沒(méi)有簽收，《限期拆除違法建筑決定書(shū)》是被告單方制作，不能證明其合法性。對(duì)于被告提供的證據(jù)3，原告認(rèn)為協(xié)議和承諾是在某鎮(zhèn)相關(guān)人員承諾簽訂協(xié)議書(shū)后補(bǔ)償鴨子的損失的情況下簽訂的，原告趙某不了解協(xié)議書(shū)的真實(shí)法律后果。原告于2011年12月時(shí)候便開(kāi)始自行拆除鴨棚，在2012年3月14日強(qiáng)拆之前原告已經(jīng)自行拆除了四個(gè)鴨棚了，尚余一個(gè)鴨棚未拆除。對(duì)于被告提供的證據(jù)4，原告認(rèn)為收到告知書(shū)后，經(jīng)村支書(shū)口頭同意，原告繼續(xù)承租土地。

三、法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第四十一條、第六十五條的規(guī)定。

經(jīng)質(zhì)證，原告對(duì)被告的職權(quán)依據(jù)的法律條文的真實(shí)性沒(méi)有異議，但是認(rèn)為原告于2003年搭建鴨棚，而《中華人民共和國(guó)城鄉(xiāng)規(guī)劃法》于2008年1月1日起實(shí)施，對(duì)原告的行為沒(méi)有溯及力。

四、程序依據(jù)

2011年11月9日被告作出《限期拆除違法建筑事先告知書(shū)》并送達(dá)原告趙某，2011年11月17日被告作出《限期拆除違法建筑決定書(shū)》并送達(dá)原告趙某，2011年11月29日原告與xx區(qū)某鎮(zhèn)胡橋村村民委員會(huì)簽訂協(xié)議，2012年2月20日原告出具承諾書(shū)，2012年3月14日被告采取了拆除原告鴨棚的行為。

經(jīng)質(zhì)證，原告對(duì)于被告執(zhí)法程序的時(shí)間節(jié)點(diǎn)沒(méi)有異議，但是，認(rèn)為被告拆除原告鴨棚的執(zhí)法程序不合法。

根據(jù)以上有效證據(jù)，本院確認(rèn)以下事實(shí)：

2003年9月9日原告與原xx區(qū)xx鎮(zhèn)三高糧田農(nóng)場(chǎng)（現(xiàn)為某鎮(zhèn)胡橋xx村8組）簽訂租地協(xié)議用于養(yǎng)鴨，租期從2003年9月9日至2008年9月8日，在租賃期間，原告未經(jīng)批準(zhǔn)搭建鴨棚。2011年6月13日某鎮(zhèn)規(guī)劃和環(huán)境保護(hù)中心向原告趙某送達(dá)了動(dòng)遷通知書(shū)，并由上海市xx區(qū)建設(shè)和交通委員會(huì)委托上海美聯(lián)房地產(chǎn)估價(jià)有限公司作出的滬美聯(lián)估房報(bào)字（2011）XX集體土地上房屋估價(jià)分戶報(bào)告單，對(duì)原告的建筑物進(jìn)行了評(píng)估。2011年11月9日、11月17日，被告依據(jù)《中華人民共和國(guó)城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第四十一條和第五十六條，分別對(duì)原告作出《限期拆除違法建筑事先告知書(shū)》和《限期拆除違法建筑決定書(shū)》，認(rèn)定原告趙某在xx區(qū)某鎮(zhèn)xx村xxx號(hào)擅自搭建建筑物、構(gòu)筑物，責(zé)令原告于2011年11月24日前自行拆除，逾期不拆除，由某政府依法組織強(qiáng)拆。2011年11月29日原告與xx區(qū)某鎮(zhèn)xx村村民委員會(huì)簽訂補(bǔ)償協(xié)議，確認(rèn)原告在xx村X(qián)組的養(yǎng)鴨場(chǎng)為取締對(duì)象，原告承諾在2011年12月30日前自行拆除，原告自行拆除的，xx區(qū)某鎮(zhèn)xx村村民委員會(huì)補(bǔ)償原告人民幣214,190元。如逾期拆除，由政府相關(guān)部門(mén)強(qiáng)拆取締。2012年2月20日原告又向xx區(qū)某鎮(zhèn)xx村村民委員會(huì)出具承諾書(shū)，承諾：“自2012年2月20日開(kāi)始自行拆除養(yǎng)鴨場(chǎng)違章棚舍，至2012年3月1日前自行拆除完畢”。原告自行拆除了部分鴨棚，但是，仍有部分鴨棚沒(méi)有拆除。被告于2012年3月14日對(duì)原告的鴨棚采取強(qiáng)拆。原告不服，向本院提起行政訴訟。

本院認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國(guó)城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十五條之規(guī)定，在鄉(xiāng)、村莊規(guī)劃區(qū)內(nèi)未依法取得鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證或者未按照鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的，由鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府責(zé)令停止建設(shè)、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。被告某政府作為鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府具有對(duì)其行政區(qū)域內(nèi)未依法取得鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證的建筑物、構(gòu)筑物進(jìn)行查處的行政主體資格。

原告主張其搭建鴨棚經(jīng)過(guò)原xx鎮(zhèn)副鎮(zhèn)長(zhǎng)口頭同意，并非違法建筑。但是，原告未提供書(shū)面證據(jù)加以證明，且在被告于2011年11月17日送達(dá)《限期拆除違法建筑決定書(shū)》后，原告未在法定期限內(nèi)提起行政復(fù)議或行政訴訟，并在2011年11月29日原告與xx區(qū)某鎮(zhèn)xx村村民委員會(huì)簽訂補(bǔ)償協(xié)議，確認(rèn)原告在xx村8組的養(yǎng)鴨場(chǎng)為取締對(duì)象，承諾自行拆除。故本院對(duì)原告的這節(jié)主張不予采納。至于原告主張的其養(yǎng)鴨場(chǎng)有拆遷利益，并非本案審查范圍，故本院不作處理。

對(duì)于被告的法律依據(jù)，原告主張?jiān)�告�?003年搭建鴨棚，而《中華人民共和國(guó)城鄉(xiāng)規(guī)劃法》于2008年1月1日起實(shí)施，對(duì)原告的行為沒(méi)有溯及力。本院認(rèn)為原告搭建鴨棚未取得相關(guān)的建設(shè)規(guī)劃許可，且該違法狀態(tài)一直持續(xù)違法搭建被拆，被告適用《中華人民共和國(guó)城鄉(xiāng)規(guī)劃法》予以查處并無(wú)不當(dāng)，故本院對(duì)于原告的主張不予采信。

對(duì)于被告的執(zhí)法程序，原告對(duì)于被告執(zhí)法的時(shí)間節(jié)點(diǎn)沒(méi)有異議，但是，主張被告執(zhí)法程序違法。被告在作出《限期拆除違法建筑決定書(shū)》后，2011年11月29日原告與xx區(qū)某鎮(zhèn)xx村村民委員會(huì)簽訂補(bǔ)償協(xié)議，確認(rèn)原告在xx村8組的養(yǎng)鴨場(chǎng)為取締對(duì)象，原告承諾在2011年12月30日前自行拆除，后原告2012年2月20日又承諾于2012年3月1日前自行拆除，如逾期拆除，由政府相關(guān)部門(mén)強(qiáng)拆取締。因此，拆除原告鴨棚已經(jīng)多次催促，原告亦知曉其不完全拆除鴨棚行為所產(chǎn)生的后果。雖然被告在執(zhí)法程序上存在瑕疵，但該瑕疵不足以導(dǎo)致被告拆除行為的違法。

據(jù)此，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)行政訴訟法〉若干問(wèn)題的解釋》第五十六條第（四）項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：

駁回原告趙某、黃某要求確認(rèn)被告上海市xx區(qū)某鎮(zhèn)人民政府于2012年3月14日上午將原告位于胡橋xx村8組鴨棚拆除行為違法的訴訟請(qǐng)求。

案件受理費(fèi)人民幣50元，由原告趙某、黃某負(fù)擔(dān)。

如不服本判決，可在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)提出上訴，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)遞交上訴狀副本，上訴于上海市第一中級(jí)人民法院。

審 判 長(zhǎng) xxx
審 判 員 xxx
代理審判員 xxx
二〇一三年十一月二十二日
書(shū) 記 員 xxx