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（2013）滬一中行終字第308號(hào)
上訴人（原審原告）A。
被上訴人（原審被告）甲單位。
第三人乙公司。
上訴人A因工商登記一案，不服上海市奉賢區(qū)人民法院（2013）奉行初字第42號(hào)行政判決，向本院提起上訴。本院于2013年10月28日立案后，依法組成合議庭，于2013年11月21日公開開庭審理了本案。上訴人A及其委托代理人，被上訴人甲單位的委托代理人，第三人乙公司的委托代理人到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
經(jīng)審理查明，乙公司系有限責(zé)任公司，A與B均系乙公司記載于股東名冊(cè)的股東，A股份占10％，B股份占90％。A擔(dān)任乙公司法定代表人。2013年7月26日，乙公司向甲單位申請(qǐng)將其法定代表人由A變更為C，并提交了《公司變更登記申請(qǐng)書》、《指定代表或者共同委托代理人的證明》、丙公證處（2013）滬國證字第1127號(hào)公證書（以下簡稱：1127號(hào)公證書）及相關(guān)材料、丙公證處（2013）滬國證經(jīng)字第1306號(hào)公證書（以下簡稱：1306號(hào)公證書）及相關(guān)材料、公司章程、《情況說明》等材料。其中，《指定代表或者共同委托代理人的證明》包含委托代理人王衛(wèi)東身份證復(fù)印件；1127號(hào)公證書的相關(guān)材料包含會(huì)議通知等文件；1306號(hào)公證書的相關(guān)材料包含乙公司股東會(huì)決議、會(huì)議記錄、照片等文件。甲單位經(jīng)審查，于2013年8月1日作出《準(zhǔn)予變更（備案）登記通知書》，認(rèn)定乙公司提交法定代表人變更登記申請(qǐng)，材料齊全，符合法定形式，決定準(zhǔn)予變更登記（以下簡稱：變更登記決定）。甲單位向乙公司送達(dá)《準(zhǔn)予變更（備案）登記通知書》。A不服，以公證書存疑、C不具備擔(dān)任法定代表人資格、甲單位未盡審核義務(wù)等為由，起訴至原審法院，請(qǐng)求撤銷甲單位作出的變更登記決定。
原審認(rèn)為，A、乙公司對(duì)甲單位的職權(quán)依據(jù)無異議，原審法院予以確認(rèn)。事實(shí)認(rèn)定方面，法定代表人變更系乙公司內(nèi)部事宜，由乙公司依據(jù)公司章程規(guī)定處置，甲單位依據(jù)有關(guān)法律法規(guī)對(duì)變更申請(qǐng)材料是否合法、齊全進(jìn)行審查。根據(jù)《中華人民共和國公司法》及乙公司章程規(guī)定，乙公司股東會(huì)由全體股東組成，股東會(huì)是乙公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)；乙公司召開股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開十五日前通知全體股東；董事會(huì)或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事召集；股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過；作出除前款以外事項(xiàng)的決議，經(jīng)全體股東二分之一以上表決權(quán)的股東通過；股東會(huì)由股東按出資比例行使表決權(quán)。乙公司于2013年6月24日召開股東會(huì)并形成股東會(huì)決議，程序、內(nèi)容均符合上述規(guī)定，A作為乙公司股東的權(quán)利亦已得到充分行使。《公司變更登記申請(qǐng)書》、公司章程由新任法定代表人C簽字，并蓋乙公司新公章的情況，乙公司在《情況說明》中已作了合理解釋，甲單位審查通過，并無不當(dāng)；A主張C不具有擔(dān)任乙公司法定代表人的資格，但未提供相應(yīng)確鑿證據(jù)，甲單位對(duì)此不予采納，亦無不妥；A與B之間存在股權(quán)爭議系民事糾紛，其合法權(quán)利可通過民事訴訟途徑予以救濟(jì)，而非能通過變更登記審查予以解決，甲單位對(duì)此不予采納，原審法院予以支持。法律適用方面，甲單位適用法律準(zhǔn)確，原審法院予以確認(rèn)。執(zhí)法程序方面，甲單位對(duì)乙公司的變更申請(qǐng)予以受理、審查，并最終作出準(zhǔn)予乙公司法定代表人變更為C的具體行政行為，符合法律規(guī)定，原審法院予以確認(rèn)。綜上，A訴請(qǐng)并無事實(shí)和法律依據(jù)，原審法院遂依據(jù)最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第五十六條第（四）項(xiàng)的規(guī)定，判決駁回A的訴訟請(qǐng)求；案件受理費(fèi)人民幣50元，由A負(fù)擔(dān)。A不服，上訴至本院。
上訴人A上訴稱：2013年6月24日，上訴人委托他人參加第三人乙公司股東會(huì)，于會(huì)上提出不同意法定代表人變更等意見，并由委托代理人在股東會(huì)決議上簽名。第三人申請(qǐng)變更登記時(shí)提交的1306號(hào)公證書，以及丙公證處（2013）滬國證經(jīng)字第1125號(hào)公證書（以下簡稱：1125號(hào)公證書）、丙公證處（2013）滬國證經(jīng)字第1261號(hào)公證書（以下簡稱：1261號(hào)公證書）均針對(duì)上述股東會(huì)進(jìn)行公證，但上述三份公證書所附的股東會(huì)決議內(nèi)容卻不一致；擬任法定代表人C系丁公司實(shí)際控制人，該公司與第三人在經(jīng)營范圍上存在重疊，且與第三人正在進(jìn)行訴訟，故C與第三人有利益沖突，根據(jù)公司章程第四十條第（五）項(xiàng)，不應(yīng)擔(dān)任第三人法定代表人。根據(jù)上述事實(shí)，被上訴人甲單位未查明各份公證書之間的矛盾及C不能擔(dān)任第三人法定代表人等事實(shí)，未盡材料審核義務(wù)即作出變更登記決定，認(rèn)定事實(shí)不清。2013年6月24日，第三人形成變更法定代表人的股東會(huì)決議，被上訴人遲至同年8月才作出變更登記決定，超過《中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例》（以下簡稱：《登記條例》）規(guī)定的30日期限，執(zhí)法程序違法。故請(qǐng)求二審法院撤銷原審判決，改判支持上訴人原審訴訟請(qǐng)求。
被上訴人甲單位辯稱：第三人乙公司申請(qǐng)法定代表人變更登記所提交的材料齊全，形式合法。上訴人A所述1125號(hào)公證書、1261號(hào)公證書已被公證處自行撤銷，1127號(hào)公證書、1306號(hào)公證書及會(huì)議通知、股東會(huì)決議等文件可以作為原任法定代表人的免職證明和新任法定代表人的任職證明。第三人擬任法定代表人C并無《中華人民共和國公司法》、《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》等法律、法規(guī)規(guī)定的不得擔(dān)任公司法定代表人的情形�！兜怯洍l例》關(guān)于公司變更法定代表人應(yīng)于30日內(nèi)提出申請(qǐng)的規(guī)定，系對(duì)申請(qǐng)人行為的約束，并非約束變更登記行為。被上訴人作出變更登記決定，認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，執(zhí)法程序合法，故請(qǐng)求二審法院駁回上訴，維持原判。
第三人乙公司述稱：同意被上訴人甲單位的意見。第三人申請(qǐng)變更公司法定代表人，已根據(jù)法律法規(guī)要求提交全部申請(qǐng)材料，被上訴人作出變更登記決定合法。變更登記決定所依據(jù)的股東會(huì)決議合法有效；C并無《中華人民共和國公司法》等法律、法規(guī)以及第三人公司章程規(guī)定的不得擔(dān)任第三人法定代表人的情形，具備擔(dān)任法定代表人的資格。故請(qǐng)求二審法院駁回上訴，維持原判。
以上事實(shí)，有《公司變更登記申請(qǐng)書》及附表、《指定代表或者共同委托代理人的證明》、1127號(hào)公證書及相關(guān)材料、1306號(hào)公證書及附屬材料、公司章程、情況說明、收件憑據(jù)存根、準(zhǔn)予變更（備案）登記通知書、原營業(yè)執(zhí)照作廢的公告、新核發(fā)的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、一、二審?fù)�審筆錄等證據(jù)證明，本院予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為，根據(jù)《登記條例》第四條第一款、第八條的規(guī)定，工商行政管理機(jī)關(guān)是公司登記機(jī)關(guān)，直轄市的工商行政管理分局依法負(fù)責(zé)本轄區(qū)內(nèi)公司的登記，被上訴人甲單位具有作出變更登記決定的行政職責(zé)。
根據(jù)《登記條例》第二十七條、參照《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》第六條、《內(nèi)資企業(yè)登記提交材料規(guī)范》“法定代表人變更登記提交材料規(guī)范”的規(guī)定，企業(yè)申請(qǐng)法定代表人變更登記，應(yīng)當(dāng)依法提交《公司變更登記申請(qǐng)書》、《變更登記附表——法定代表人信息》、《指定代表或者共同委托代理人的證明》及指定代表或委托代理人的身份證件復(fù)印件、原任法定代表人的免職證明和新任法定代表人的任職證明、公司營業(yè)執(zhí)照副本等材料，法定代表人變更涉及公司章程修改的，還應(yīng)提交關(guān)于修改公司章程的決議、決定以及修改后的公司章程或者公司章程修正案。本案中，第三人乙公司申請(qǐng)法定代表人變更登記，向被上訴人提交《公司變更登記申請(qǐng)書》、《法定代表人信息》、《指定代表或者共同委托代理人的證明》、1127號(hào)公證書及相關(guān)材料、1306號(hào)公證書及相關(guān)材料、公司章程、情況說明，符合上述規(guī)定，且第三人說明了無法提交營業(yè)執(zhí)照的理由。被上訴人根據(jù)上述申請(qǐng)事實(shí)，經(jīng)審查，適用《中華人民共和國公司法》、《登記條例》的規(guī)定，作出變更登記決定，主要證據(jù)充分，適用法律正確，執(zhí)法程序合法。上訴人A提出，丙公證處曾就第三人股東會(huì)出具多份公證書，各份公證書所附股東會(huì)決議等文件內(nèi)容互不一致，被上訴人未查明該矛盾即作出變更登記決定，認(rèn)定事實(shí)不清。對(duì)此本院認(rèn)為，上訴人對(duì)2013年6月24日上午9時(shí)第三人召開股東會(huì)、上訴人委托他人參加股東會(huì)、發(fā)表意見并行使股東權(quán)利、股東會(huì)形成決議等事實(shí)均無異議，上訴人所稱1125號(hào)公證書、1261號(hào)公證書的內(nèi)容，已被1127號(hào)公證書、1306號(hào)公證書所覆蓋，被上訴人根據(jù)有效的公證法律文書作出變更登記決定，并無不當(dāng)。現(xiàn)上訴人以前后各份公證法律文書內(nèi)容不一致為由，主張變更登記決定不符合《登記條例》等法律、法規(guī)的規(guī)定，本院難以支持。上訴人根據(jù)公司章程第四十條第（五）項(xiàng)的規(guī)定，提出C不得擔(dān)任第三人法定代表人的意見，混淆了法定代表人任職資格規(guī)定與高級(jí)管理人員不得從事行為的規(guī)定，本院對(duì)上訴人的訴訟主張亦不予采信。
綜上，原審法院判決駁回上訴人A的訴訟請(qǐng)求并無不當(dāng)，本院應(yīng)予維持。上訴人的上訴請(qǐng)求及理由，缺乏事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)，本院不予支持。據(jù)此，依照《中華人民共和國行政訴訟法》第六十一條第（一）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
駁回上訴，維持原判。
上訴案件受理費(fèi)人民幣50元，由上訴人A負(fù)擔(dān)（已付）。
本判決為終審判決。

審 判 長 周瑤華
代理審判員 周 琪
代理審判員 劉智敏
二○一三年十二月十二日
書 記 員 孫 瑩