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（2014）徐行初字第22號(hào)

原告胡云平。
委托代理人李軍民，浙江天復(fù)律師事務(wù)所律師。
被告上海市文化市場(chǎng)行政執(zhí)法總隊(duì)，住所地上海市永嘉路383號(hào)。
法定代表人周衛(wèi)民，總隊(duì)長(zhǎng)。
委托代理人陸冰。
委托代理人萬(wàn)赟。
第三人上海巨人網(wǎng)絡(luò)科技有限公司，住所地上海市桂林路396號(hào)29號(hào)樓708室。
法定代表人費(fèi)擁軍，總經(jīng)理。
委托代理人呂夏。
委托代理人蔡光亮。
原告胡云平不服投訴舉報(bào)處理答復(fù)訴被告上海市文化市場(chǎng)行政執(zhí)法總隊(duì)一案，于2013年12月27日向本院提起行政訴訟。本院受理后依法組成合議庭，于2014年2月14日公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。原告胡云平的委托代理人李軍民，被告上海市文化市場(chǎng)行政執(zhí)法總隊(duì)的委托代理人陸冰、萬(wàn)赟，第三人上海巨人網(wǎng)絡(luò)科技有限公司的委托代理人呂夏到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
被告于2013年11月26日對(duì)原告作出(滬總)文舉答(2013)第05號(hào)投訴舉報(bào)處理答復(fù)書(shū)，答復(fù)原告：一、未發(fā)現(xiàn)上海巨人網(wǎng)絡(luò)科技有限公司在游戲內(nèi)設(shè)置了未經(jīng)網(wǎng)絡(luò)游戲用戶同意的強(qiáng)制對(duì)戰(zhàn)的行為，無(wú)法認(rèn)定該公司有違反《網(wǎng)絡(luò)游戲管理暫行辦法》第十八條的規(guī)定的行為。二、未發(fā)現(xiàn)上海巨人網(wǎng)絡(luò)科技有限公司從事網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣交易服務(wù)行為，該公司依法無(wú)須承擔(dān)《網(wǎng)絡(luò)游戲管理暫行辦法》第二十條第（三）項(xiàng)規(guī)定的保證用戶有效身份證件注冊(cè)并綁定與該用戶注冊(cè)信息相一致銀行賬戶的相關(guān)義務(wù)。三、根據(jù)舉報(bào)的材料及本總隊(duì)調(diào)查的結(jié)果，無(wú)法認(rèn)定當(dāng)事人有違反《網(wǎng)絡(luò)游戲管理暫行辦法》第十八條第（三）項(xiàng)的規(guī)定：以隨機(jī)抽取等偶然方式，誘導(dǎo)網(wǎng)絡(luò)游戲用戶采取投入法定貨幣或者網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣方式獲取網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)品和服務(wù)的行為。
原告訴稱，其系上海巨人網(wǎng)絡(luò)科技有限公司征途游戲的玩家，注冊(cè)的賬戶為A。在玩游戲的過(guò)程中，發(fā)現(xiàn)該游戲有以下違法行為，特申請(qǐng)上海市文化市場(chǎng)行政執(zhí)法總隊(duì)履行法定職責(zé)予以查處：一、該游戲充滿了暴力對(duì)戰(zhàn)，在整個(gè)游戲過(guò)程中，都設(shè)置了未經(jīng)網(wǎng)絡(luò)游戲用戶同意的強(qiáng)制對(duì)戰(zhàn)。其行為違反《網(wǎng)絡(luò)游戲管理暫行辦法》第十八條的規(guī)定：網(wǎng)絡(luò)游戲經(jīng)營(yíng)單位應(yīng)當(dāng)遵守以下規(guī)定：（一）不得在網(wǎng)絡(luò)游戲中設(shè)置未經(jīng)網(wǎng)絡(luò)游戲用戶同意的強(qiáng)制對(duì)戰(zhàn)。二、在注冊(cè)游戲的時(shí)候，隨意可以使用任意身份證號(hào)碼完成注冊(cè)，且無(wú)綁定相應(yīng)銀行賬戶的選項(xiàng)，玩家可以隨意注冊(cè)小號(hào)，該行為違反了《網(wǎng)絡(luò)游戲管理暫行辦法》第二十條規(guī)定：網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣交易服務(wù)企業(yè)應(yīng)當(dāng)遵守以下規(guī)定：（三）提供服務(wù)時(shí),應(yīng)保證用戶使用有效身份證件進(jìn)行注冊(cè)，并綁定與該用戶注冊(cè)信息相一致的銀行賬戶。三、在游戲過(guò)程中，設(shè)置了開(kāi)卡牌，玩骰子，扔飛鏢，輪盤(pán)等需要花費(fèi)點(diǎn)數(shù)或金子等游戲虛擬貨幣可以獲取隨機(jī)物品的玩法，誘導(dǎo)網(wǎng)絡(luò)游戲用戶采取投入法定貨幣或者網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣。其行為違反了《網(wǎng)絡(luò)游戲管理暫行辦法》第十八條規(guī)定：網(wǎng)絡(luò)游戲經(jīng)營(yíng)單位應(yīng)當(dāng)遵守以下規(guī)定：（三）不得以隨機(jī)抽取等偶然方式，誘導(dǎo)網(wǎng)絡(luò)游戲用戶采取投入法定貨幣或者網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣方式獲取網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)品和服務(wù)。上海市文化市場(chǎng)行政執(zhí)法總隊(duì)收到原告履行法定職責(zé)申請(qǐng)后，于2013年7月23日郵寄《關(guān)于提供投訴書(shū)面證明材料的通知》，直至2013年11月26日向原告作出（滬總）文舉答（2013）第05號(hào)投訴舉報(bào)處理答復(fù)書(shū)。認(rèn)為：上海巨人網(wǎng)絡(luò)科技有限公司《征途2S》網(wǎng)絡(luò)游戲不存在違法行為，對(duì)于《征途》游戲只字未提。原告認(rèn)為，被告沒(méi)有經(jīng)過(guò)仔細(xì)調(diào)查，沒(méi)有嚴(yán)格按照法律規(guī)定進(jìn)行調(diào)查，原告并非征途2S網(wǎng)絡(luò)游戲的玩家，而是征途游戲的玩家，這是兩個(gè)完全不同的游戲，被告根本沒(méi)有對(duì)征途游戲進(jìn)行過(guò)任何調(diào)查。對(duì)征途2S游戲的調(diào)查和原告申請(qǐng)履行的法定職責(zé)是不匹配的，所得的結(jié)論無(wú)任何意義，也與事實(shí)不符，屬于認(rèn)定事實(shí)不清。且行政復(fù)議實(shí)施細(xì)則和行政訴訟法司法解釋對(duì)申請(qǐng)履行法定職責(zé)期限規(guī)定是清楚的，其超過(guò)60日期限未給予原告回復(fù)應(yīng)當(dāng)予以確認(rèn)違法。請(qǐng)求法院依法判決撤銷被告作出的（滬總）文舉答（2013）第05號(hào)投訴舉報(bào)處理答復(fù)書(shū)。
被告辯稱，被告經(jīng)上海市政府規(guī)章授權(quán)，具有集中行使文化領(lǐng)域行政處罰權(quán)。投訴舉報(bào)處理答復(fù)書(shū)是根據(jù)調(diào)查作出的，所有的取證都是按照法律程序操作的。征途系列網(wǎng)絡(luò)游戲包括《征途》、《征途2》, 原告投訴舉報(bào)中稱是征途網(wǎng)絡(luò)游戲，但沒(méi)有具體明確，被告要求原告補(bǔ)充證據(jù)，但是原告沒(méi)有提供。被告的調(diào)查范圍包括《征途》和《征途2》，因是并入到李軍民投訴舉報(bào)案中, 為此也采用了該案中的證據(jù)。原告認(rèn)可了投訴舉報(bào)處理答復(fù)書(shū)第1項(xiàng)、第2項(xiàng)內(nèi)容。被告認(rèn)為，針對(duì)投訴舉報(bào)第3項(xiàng)內(nèi)容，有關(guān)規(guī)定是禁止直接投入法定貨幣進(jìn)行抽取。比如打游戲，需要用人民購(gòu)幣買代幣，代幣就是虛擬貨幣，當(dāng)代幣投入游戲后就轉(zhuǎn)換為道具。點(diǎn)數(shù)是虛擬貨幣，存在于游戲之外，不能直接玩游戲，虛擬貨幣僅僅用于購(gòu)買道具與產(chǎn)品服務(wù)，軍票或者血鉆是虛擬貨幣換取的，而虛擬道具就是進(jìn)入了游戲。道具的獲得是多樣的，可以用點(diǎn)數(shù)獲取，也可以從其他方式獲取，點(diǎn)數(shù)兌換道具不是唯一的方式。被告作出的投訴舉報(bào)處理答復(fù)書(shū)完全合法，請(qǐng)求予以維持。
第三人述稱，征途系列網(wǎng)絡(luò)游戲包括了《征途》與《征途2》游戲,《征途》就是征途V3.0,《征途2》就是征途2S。名稱上是否加注書(shū)名號(hào)，意思是不同的。虛擬貨幣與虛擬道具在文化部的管理規(guī)定上有質(zhì)的區(qū)別，虛擬貨幣存在于程序之外的，如果進(jìn)入了游戲就是虛擬道具。充值獲取點(diǎn)數(shù)，第三人發(fā)行的巨人點(diǎn)數(shù)就是虛擬貨幣，可以充值于第三人的多款游戲，而一旦充值進(jìn)入征途2后，就成為道具，比如軍票、血鉆，道具不能反向流出游戲，這是單向流動(dòng)的。《關(guān)于加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬貨幣管理工作的通知》（二十）條規(guī)定的本意是不能用法定貨幣和虛擬貨幣直接投入游戲進(jìn)行抽簽、押寶等。第三人請(qǐng)求維持被告作出的投訴舉報(bào)處理答復(fù)書(shū)。
庭審中，被告出示以下證據(jù)、依據(jù)證明被訴具體行政行為合法：1. 胡云平《履行法定職責(zé)申請(qǐng)書(shū)》；2.互聯(lián)網(wǎng)稽查日志及聯(lián)網(wǎng)截屏照片；3.立案審批表；4.《關(guān)于提供投訴書(shū)面證明材料的通知》及送達(dá)證明材料 ；5.現(xiàn)場(chǎng)檢查筆錄及現(xiàn)場(chǎng)檢查照片；6.中華人民共和國(guó)文化部國(guó)內(nèi)網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)品備案通知單；7.國(guó)家新聞出版總署關(guān)于同意出版運(yùn)營(yíng)國(guó)產(chǎn)網(wǎng)絡(luò)游戲的函；8.上海市新聞出版局關(guān)于同意出版運(yùn)營(yíng)國(guó)產(chǎn)網(wǎng)絡(luò)游戲《征途》《征途2》的函；9.國(guó)家新聞出版總署互聯(lián)網(wǎng)游戲出版物ISBN號(hào)登記；10.國(guó)家版權(quán)局計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)登記證書(shū)；11.上海巨人網(wǎng)絡(luò)科技有限公司《網(wǎng)絡(luò)文化經(jīng)營(yíng)許可證》；12.上海巨人網(wǎng)絡(luò)科技有限公司《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》；13.調(diào)查詢問(wèn)通知及2013年7月9日、8月5日、8月13日調(diào)查詢問(wèn)筆錄；14.上海巨人網(wǎng)絡(luò)科技有限公司《關(guān)于巨人游戲相關(guān)問(wèn)題的答復(fù)》；15.延長(zhǎng)辦案期限審批表；16.案件終結(jié)審批表；17.投訴舉報(bào)處理答復(fù)書(shū)（滬總）文舉答（2013）第05號(hào)；18.行政復(fù)議通知及答復(fù)；19.駁回行政復(fù)議決定書(shū)。
被告出示的職權(quán)依據(jù)和法律法規(guī)依據(jù)為2010年5月28日上海市人民政府令第45號(hào)《上海市文化領(lǐng)域相對(duì)集中行政處罰權(quán)辦法》第四條第一項(xiàng)，2010年6月3日文化部令第49號(hào)發(fā)布《網(wǎng)絡(luò)游戲管理暫行辦法》第三條、第三十一條、第三十二條、第三十三條。
經(jīng)質(zhì)證，原告表示：原告申請(qǐng)查處《征途》，不是針對(duì)《征途2》；證據(jù)2與本案無(wú)關(guān)，查的是征途2S，與本案無(wú)關(guān)；證據(jù)3沒(méi)有關(guān)聯(lián)性；證據(jù)4也反映了被告明確原告投訴的是征途網(wǎng)絡(luò)游戲，而不是征途2；證據(jù)5真實(shí)性有異議，時(shí)間不對(duì)；證據(jù)6之后的證據(jù)，涉及征途2S的與本案無(wú)關(guān)；原告投訴的是征途，而不是征途2。立法本意在于限制隨意抽取，不是法定貨幣的轉(zhuǎn)換問(wèn)題，間接投入也是投入，是在誘導(dǎo)用戶投入虛擬貨幣。被告適用法律條文在答辯期內(nèi)沒(méi)有提供，視為沒(méi)有法律依據(jù)。
第三人表示對(duì)被告出示的證據(jù)均沒(méi)有異議。
原告當(dāng)庭出示了游戲截圖六張與文字說(shuō)明，以證明《征途》游戲中有飛鏢等這些事項(xiàng)，8月21日以后所有玩家可以用點(diǎn)數(shù)兌換三種禮包,龍王是雌雄隨機(jī),有誘導(dǎo)用戶投入法定貨幣和虛假貨幣之嫌。
被告表示：不知道是哪個(gè)時(shí)間段的截屏。而且關(guān)聯(lián)性有異議，與舉報(bào)中第三條中講的方式不同。
第三人表示：沒(méi)有截屏?xí)r間，真實(shí)性無(wú)法確認(rèn)。
第三人當(dāng)庭出示了原告的帳號(hào)與充值情況。
原告表示：沒(méi)有異議，這可能是其中一個(gè)小號(hào)，原告前后花費(fèi)了10萬(wàn)余元。
被告表示沒(méi)有異議。
經(jīng)庭審質(zhì)證，本院確認(rèn)案件基本事實(shí)如下：第三人上海巨人網(wǎng)絡(luò)科技有限公司經(jīng)批準(zhǔn)出版并運(yùn)營(yíng)的征途系列網(wǎng)絡(luò)游戲有《征途V3.0》(簡(jiǎn)稱征途)和《征途2S》(簡(jiǎn)稱征途2)組成。原告胡云平系玩家，認(rèn)為第三人有違法行為，于 2013年7月18日郵寄《履行法定職責(zé)書(shū)申請(qǐng)書(shū)》，要求被告上海市文化市場(chǎng)行政執(zhí)法總隊(duì)進(jìn)行查處。被告鑒于原告舉報(bào)的事項(xiàng)與本案原告委托代理人李軍民于2013年6月28日舉報(bào)的事項(xiàng)基本相同，且已立案調(diào)查，將原告舉報(bào)的事項(xiàng)也一并歸入該案調(diào)查取證。被告在調(diào)查取證中，于 2013年7月22日向原告送達(dá)《關(guān)于提供投訴書(shū)面證明材料的通知》，告知原告補(bǔ)充相關(guān)證據(jù)材料。原告因要求責(zé)令上海市文化市場(chǎng)行政執(zhí)法總隊(duì)履行法定職責(zé)，于 2013年11月14日向上海市人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議，被告于2013年11月26日對(duì)原告作出(滬總)文舉答(2013)第05號(hào)投訴舉報(bào)處理答復(fù)書(shū)，上海市人民政府認(rèn)為上海市文化市場(chǎng)行政執(zhí)法總隊(duì)已經(jīng)履行法定職責(zé)，于 2014年1月9日駁回原告的行政復(fù)議申請(qǐng)。原告不服被告作出的處理答復(fù)書(shū)，向本院提起行政訴訟。
本院認(rèn)為，根據(jù)2010年5月28日上海市人民政府令第45號(hào)公布的《上海市文化領(lǐng)域相對(duì)集中行政處罰權(quán)辦法》規(guī)定，被告作為上海市人民政府直屬的行政執(zhí)法機(jī)構(gòu)，主管全市文化領(lǐng)域綜合執(zhí)法工作，集中行使文化領(lǐng)域行政處罰權(quán)。根據(jù)2010年6月3日文化部令第49號(hào)發(fā)布的《網(wǎng)絡(luò)游戲管理暫行辦法》規(guī)定，被告具有對(duì)本市網(wǎng)絡(luò)游戲進(jìn)行監(jiān)督管理的法定職責(zé)。對(duì)于原告的舉報(bào)投訴，被告應(yīng)當(dāng)予以調(diào)查并作出相應(yīng)的處理決定。
現(xiàn)原告就舉報(bào)投訴的三項(xiàng)內(nèi)容，被告經(jīng)調(diào)查取證后對(duì)原告都一一作出了答復(fù)。