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福建省泉州市鯉城區(qū)人民法院
刑 事 判 決 書

（2013）鯉刑初字第735號


公訴機關(guān)泉州市鯉城區(qū)人民檢察院。
被告人陸某某，男，1985年1月9日出生，家住貴州省習(xí)水縣。因涉嫌犯販賣毒品罪于2013年4月29日被抓獲羈押，次日被刑事拘留，5月31日被逮捕�，F(xiàn)羈押于泉州市看守所。
辯護人張景華、陳佩漢，福建東倫律師事務(wù)所律師。
泉州市鯉城區(qū)人民檢察院以泉鯉檢刑訴（2013）673號起訴書指控被告人陸某某犯販賣毒品罪，于2013年10月23日向本院提起公訴，經(jīng)泉州市中級人民法院指定，本院于11月6日立案，依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。泉州市鯉城區(qū)人民檢察院指派檢察員柯梅梅、代理檢察員丁婧歆出庭支持公訴，被告人陸某某及其辯護人陳佩漢到庭參加訴訟�，F(xiàn)已審理終結(jié)。
泉州市鯉城區(qū)人民檢察院指控，2013年4月29日20時許，被告人陸某某接到陳某某要購買100粒毒品麻古（甲基苯丙胺，總重9克）的電話后，便與其講定以人民幣4000元的價格在陳某某位于豐澤區(qū)的租房內(nèi)交易。隨后，被告人陸某某經(jīng)與“小楊”（另案處理）聯(lián)系，由一名穿黑色外套的男子（另案處理）攜帶毒品麻古在豐澤區(qū)城東街道南埔社區(qū)南華路附近的一家東南藥店門口等候。當晚22時許，被告人陸某某竄至上述藥店與攜帶毒品的男子會合后一起前往陳某某租房，由被告人陸某某上樓找陳某某收取購買毒品現(xiàn)金，攜帶毒品的男子在租房對面的巷子里等候。當被告人陸某某收取陳某某購買毒品的人民幣3300元后欲下樓取毒品時，被守候的公安人員當場抓獲，攜帶毒品的男子則趁亂逃走。公訴機關(guān)為佐證其指控的犯罪事實，向本院提供了相應(yīng)的證據(jù)，并認為被告人陸某某的行為已構(gòu)成販賣毒品罪，具有坦白情節(jié)。提請本院依照《中華人民共和國刑法》第三百四十七條第一款、第四款、第二十五條第一款、第六十七條第三款的規(guī)定，對被告人定罪懲處。
被告人陸某某對指控的罪名沒有意見，辯稱其未接觸到毒品，并不知道毒品的數(shù)量，對指控販賣毒品的重量有意見。
其辯護人對指控的罪名不持異議，并提出：1、指控販賣毒品情節(jié)嚴重的證據(jù)不足，毒品的重量無法確定；2、應(yīng)認定被告人陸某某為從犯；3、被告人系為陳某某代購，又是在公安機關(guān)控制下交易，社會危害性較小，能認罪；建議對被告人從輕處罰。
經(jīng)審理查明，2013年4月29日16時許，陳某某因販賣毒品被公安機關(guān)抓獲后，主動要求舉報販毒嫌疑人。經(jīng)公安機關(guān)安排，當晚20時許，陳某某在其位于豐澤區(qū)的租房內(nèi)與被告人陸某某進行電話聯(lián)系，雙方在電話中談妥，陳某某以人民幣4000元的價格向被告人陸某某購買100粒毒品麻古（甲基苯丙胺，總重9克），并約定在陳某某的租房內(nèi)進行交易。當晚22時許，被告人陸某某到達陳某某的租房，向陳某某收取毒資人民幣3300元。被告人陸某某在收取毒資后離開陳某某租房，被守候的公安人員抓獲。公安人員從被告人陸某某處提取到毒資人民幣3300元（已依法處理），還扣押到用于聯(lián)系毒品買賣的手機1部、人民幣200元。
經(jīng)采用甲基安非他明試劑檢測，被告人陸某某的尿液檢測結(jié)果呈陽性。
上述事實，有公訴機關(guān)提交，并經(jīng)法庭質(zhì)證、認證的下列證據(jù)予以證明：
1、證人陳某某的證言，證實其向公安機關(guān)舉報一名販賣麻古的人，叫陸某某。2013年4月29日20時許，公安民警將其帶至其租房，位于豐澤區(qū)。其用電話15060459143與陸某某（號碼為13024833643）聯(lián)系，一開始提示關(guān)機，其又發(fā)短信給他。在電話里，其與陸某某經(jīng)討價還價談好買100個麻古，價格人民幣4000元，讓陸某某送到其租房里。22時許，陸某某打其電話稱已到其租房對面的巷子，過幾分鐘，陸某某到達其租房，其給了他3300元，讓其和他出去拿麻古。民警就和陸某某一起走出租房，后來警察就把陸某某抓了，但沒有抓到送麻古的人。還證實，同年4月27日，陸某某曾到其家中，告訴其他在賣麻古，有需要可以向他買。其有吸食過麻古，民警向其出示的紅色藥丸，是其這前吸食過的麻古，經(jīng)稱重，每粒重0.09克。
2、證人蘇某某的證言，證實2013年4月29日下午，公安民警在東城賓館內(nèi)抓獲一名販毒嫌疑人陳某某，陳某某被抓后主動要求配合公安機關(guān)抓獲販毒嫌疑人陸某某。當晚20時許，經(jīng)安排后，其和吳某某及兩名民警帶著陳某某到達陳某某的租房，位于豐澤區(qū)城東街道南埔社區(qū)南華路62號。在租房內(nèi)，陳某某用手機與陸某某聯(lián)系毒品買賣的事宜，在通話過程中手機使用免提功能，在電話里，陳某某和陸某某講好買100粒麻古，價格4000元，讓陸某某送到陳某某的租房。當晚22時許，陸某某到達陳某某租房，陳某某給了陸某某3300元，陸某某拿到錢后讓陳某某和他到外面去拿麻古。后來陸某某帶著其和一名民警往外走，走到門口，民警問陸某某毒品在哪，陸某某可能有所察覺，一直支支吾吾，經(jīng)民警亮明身份再三詢問，他才說另外還有一名帶毒品的男子在對面的小巷子里，等他拿到錢后過去取麻古。民警前往巷子，但沒有抓到人。
3、證人吳某某的證言，證實的內(nèi)容與蘇某某證實的內(nèi)容基本一致，當時陸某某帶著一名民警和蘇某某往外走，其和另一名民警在房間內(nèi)看著陳某某，外面發(fā)生的事情不清楚。
4、證人黃某某的證言，證實其和兩名民警被安排在租房外守候，陳某的租房外是一條小路。當晚22時許，其看到有兩名男子一起從馬路走下來，離陳某某家4、5米遠，其猜測這兩人是來販毒的，就去向蹲守的民警報告，剛走開1分鐘左右，守候的民警就接到租房內(nèi)的民警的電話，稱販毒人員已到達租房，但還有另一名販毒人員在對面的巷子里，其和民警趕緊到巷子內(nèi)尋找，沒有找到人。
5、通話記錄、照片、短信照片，證實被告人陸某某與陳某某聯(lián)系買賣毒品的情況。
6、現(xiàn)場示意圖，證實陳某某租房的方位。
7、提取筆錄、扣押物品清單、照片，證實從被告人陸某某處扣押的物品。
8、提取筆錄、現(xiàn)場檢測報告書、照片，證實經(jīng)采用甲基安非他明試劑檢測，被告人陸某某尿液檢測結(jié)果呈陽性。
9、稱重筆錄、照片、工作說明，證實經(jīng)偵查機關(guān)向泉州市公安局禁毒支隊暫借麻古1粒，分別向被告人陸某某和陳某某出示，稱重的重量為0.09克。
10、抓獲經(jīng)過、戶籍證明、工作說明，證實本案的案發(fā)經(jīng)過、被告人陸某某的歸案過程、年齡等基本情況；毒資已依法處理；尚有陸某某交代的同伙“小楊”等人未能查獲。
11、被告人陸某某的供述，2013年4月29日20時許，其在清濛一家賓館客房內(nèi)，和朋友“小楊”在一起。其接到陳某某的電話，要買毒品麻古，經(jīng)過討價還價，其與陳某某約定好賣給陳某某100粒麻古，價格4000元，送到陳某某的租房。“小楊”讓其到陳某某租房拿錢，他會另外安排別人送毒品，同時“小楊”答應(yīng)每粒麻古給其抽成3元。當晚22時許，其到陳某某租房拿到毒資3300元，要走到租房外面去拿毒品，就被抓了。同年4月27日，其有到陳某某租房，陳某某知道其販賣毒品，當天“小楊”有送其3粒麻古吸毒。
上述證據(jù)之間相互關(guān)聯(lián)、取證程序合法，證據(jù)內(nèi)容能夠證實本院查明的事實部分，本院予以確認。
對于被告人陸某某提出其不知道毒品重量的辯解以及其辯護人提出本案毒品數(shù)量無法認定，指控被告人陸某某販賣毒品麻古9克，屬情節(jié)嚴重的證據(jù)不足的意見，經(jīng)查，雖然根據(jù)被告人陸某某的供述與證人陳某某的證言可互相印證，陸某某與陳某某聯(lián)系約定好交易毒品的類型、數(shù)量為麻古100粒，經(jīng)偵查機關(guān)向泉州市公安局禁毒支隊暫借麻古1粒，分別向被告人陸某某和陳某某出示，稱重的重量為0.09克，但因為本案的特殊性在于雙方商量準備進行交易的毒品未被扣押，以偵查機關(guān)進行稱重的其他案件的麻古樣品的重量來確定被告人陸某某與陳某某商量交易的麻古的重量為9克（0.09克＊100粒），屬情節(jié)嚴重，證據(jù)不足。因此，公訴機關(guān)提供的證據(jù)不足以認定本案毒品的重量，被告人陸某某的該辯解及其辯護人的該辯護意見成立，予以采納。
辯護人還提出應(yīng)認定被告人陸某某為從犯的意見，經(jīng)查，被告人陸某某為非法牟利，積極參與犯罪，不宜認定為從犯，對辯護人的該意見，不予采納。
本院認為，被告人陸某某明知是毒品而伙同他人予以販賣，其行為已構(gòu)成販賣毒品罪，公訴機關(guān)指控的罪名成立。被告人陸某某與陳某某僅就毒品交易的種類、數(shù)量、價格、時間、地點等基本交易事項達成一致，收取陳某某的毒資，系為了販賣毒品犯罪準備條件，屬犯罪預(yù)備。公訴機關(guān)指控被告人陸某某販賣毒品麻古9克，屬情節(jié)嚴重，不能成立。被告人陸某某歸案后，能如實供述其罪行，予以從輕處罰。辯護人提出的被告人陸某某能認罪等相關(guān)辯護意見，予以采納。根據(jù)被告人的犯罪事實、性質(zhì)、情節(jié)、認罪態(tài)度、悔罪表現(xiàn)和對于社會的危害程度，依照《中華人民共和國刑法》第三百四十七條第一款、第二十五條第一款、第二十二條、第六十七條第三款、第六十四條的規(guī)定，判決如下：
一、被告人陸某某犯販賣毒品罪，判處有期徒刑八個月，并處罰金人民幣三千元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2013年4月29日起至2013年12月28日止。罰金應(yīng)于本判決生效后十日內(nèi)繳納。）
二、扣押在案的作案工具手機1部，予以沒收。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向福建省泉州市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當提交上訴狀正本一份，副本二份。
審　判　長　　蔡海燕
代理審判員　　楊　芳
人民陪審員　　吳耿城
二〇一三年十二月十三日
書　記　員　　黃細芬
速　錄　員　　張　婕
附：《中華人民共和國刑法》
第三百四十七條走私、販賣、運輸、制造毒品，無論數(shù)量多少，都應(yīng)當追究刑事責(zé)任，予以刑事處罰。
走私、販賣、運輸、制造毒品，有下列情形之一的，處十五年有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處沒收財產(chǎn)：
（一）走私、販賣、運輸、制造鴉片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品數(shù)量大的；
（二）走私、販賣、運輸、制造毒品集團的首要分子；
（三）武裝掩護走私、販賣、運輸、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕，情節(jié)嚴重的；
（五）參與有組織的國際販毒活動的。
走私、販賣、運輸、制造鴉片二百克以上不滿一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不滿五十克或者其他毒品數(shù)量較大的，處七年以上有期徒刑，并處罰金。
走私、販賣、運輸、制造鴉片不滿二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不滿十克或者其他少量毒品的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
單位犯第二款、第三款、第四款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照各該款的規(guī)定處罰。
利用、教唆未成年人走私、販賣、運輸、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，從重處罰。
對多次走私、販賣、運輸、制造毒品，未經(jīng)處理的，毒品數(shù)量累計計算。
第二十五條共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同過失犯罪，不以共同犯罪論處；應(yīng)當負刑事責(zé)任的，按照他們所犯的罪分別處罰。
第二十二條為了犯罪，準備工具，制造條件的，是犯罪預(yù)備。
對于預(yù)備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰。
第六十七條犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。
被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。
犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規(guī)定的自首情節(jié)，但是如實供述自己罪行的，可以從輕處罰；因其如實供述自己罪行，避免特別嚴重后果發(fā)生的，可以減輕處罰。
第六十四條犯罪分子違法所得的一切財物，應(yīng)當予以追繳或者責(zé)令退賠；對被害人的合法財產(chǎn)，應(yīng)當及時返還；違禁品和供犯罪所用的本人財物，應(yīng)當予以沒收。沒收的財物和罰金，一律上繳國庫，不得挪用和自行處理。