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福建省福州市馬尾區(qū)人民法院
刑 事 判 決 書

（2013）馬刑初字第131號


公訴機(jī)關(guān)福州市馬尾區(qū)人民檢察院。
被告人梁某某，男，1978年6月6日出生，漢族，小學(xué)文化，個體經(jīng)營戶，住福州市馬尾區(qū)。因涉嫌犯非法經(jīng)營罪，于2012年8月8日被福州市馬尾區(qū)公安局取保候?qū)彙?br> 福州市馬尾區(qū)人民檢察院以馬檢公刑訴（2013）116號起訴書指控被告人梁某某犯非法經(jīng)營罪，于2013年6月27日向本院提起公訴。本院依法適用簡易程序，實(shí)行獨(dú)任審判，公開開庭審理了本案，福州市馬尾區(qū)人民檢察院指派檢察員陳立忠出庭支持公訴，被告人梁某某到庭參加訴訟，現(xiàn)已審理終結(jié)。
福州市馬尾區(qū)人民檢察院指控：2010年至2012年8月期間，被告人梁某某在未取得危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營許可的情況下，在福州市馬尾區(qū)瑯岐商業(yè)街某涂料店銷售屬于危險(xiǎn)化學(xué)品的油性漆數(shù)種。經(jīng)營期間，油性漆進(jìn)貨金額共計(jì)人民幣68325.72元。公安機(jī)關(guān)在現(xiàn)場查扣尚未銷售的油性漆價值人民幣9684元。
在審理過程中，被告人梁某某主動退出全部違法所得4200元人民幣。
上述事實(shí)，被告人梁某某在開庭審理過程中亦無異議，并有：1.物證，查扣的涉案油性漆（照片）；2.書證，公安機(jī)關(guān)出具的戶籍證明、扣押物品清單、進(jìn)貨清單66張、福州市馬尾區(qū)安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局關(guān)于危險(xiǎn)化學(xué)品經(jīng)營實(shí)行許可制度的復(fù)函、違法所得確認(rèn)書、現(xiàn)金繳款單；3.證人葉某某、程某某證言；4.被告人梁某某供述和辯解；5.搜查筆錄；6.抓獲經(jīng)過等證據(jù)證實(shí)，足以認(rèn)定。
本院認(rèn)為，被告人梁某某違反國家規(guī)定，經(jīng)營法律、行政法規(guī)限制買賣的物品，擾亂市場秩序，非法經(jīng)營數(shù)額為人民幣68325.72元，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成非法經(jīng)營罪。公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立。被告人梁某某如實(shí)供述自己的犯罪行為，并當(dāng)庭自愿認(rèn)罪，且已主動退出全部違法所得，故予以從輕處罰并適用緩刑。依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第（一）項(xiàng)、第六十七條第三款、第七十二條、第七十三條、第五十二條、第六十四條之規(guī)定，判決如下：
一、被告人梁某某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年，并處罰金人民幣5000元（罰金已繳納）。
（緩刑考驗(yàn)期從判決確定之日起計(jì)算）
二、被告人梁某某退出的違法所得4200元予以沒收，上繳國庫；查扣的各類油漆予以沒收，上繳國庫。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向福州市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
代理審判員　　黎麗
二〇一三年七月十一日
書　記　員　　陳麗
附主要法律條文
《中華人民共和國刑法》
第二百二十五條違反國家規(guī)定，有下列非法經(jīng)營行為之一，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)：
（一）未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的；
（二）買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件的；
（三）未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)非法經(jīng)營證券、期貨、保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的，或者非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的；
（四）其他嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序的非法經(jīng)營行為。
第五十二條判處罰金，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪情節(jié)決定罰金數(shù)額。
第六十四條犯罪分子違法所得的一切財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠；對被害人的合法財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時返還；違禁品和供犯罪所用的本人財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以沒收。沒收的財(cái)物和罰金，一律上繳國庫，不得挪用和自行處理。
第六十七條犯罪以后自動投案，如實(shí)供述自己的罪行的，是自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。
被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。
犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規(guī)定的自首情節(jié)，但是如實(shí)供述自己罪行的，可以從輕處罰；因其如實(shí)供述自己罪行，避免特別嚴(yán)重后果發(fā)生的，可以減輕處罰。
第七十二條對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時符合下列條件的，可以宣告緩刑，對其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑：
（一）犯罪情節(jié)較輕；
（二）有悔罪表現(xiàn)；
（三）沒有再犯罪的危險(xiǎn)；
（四）宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響。
宣告緩刑，可以根據(jù)犯罪情況，同時禁止犯罪分子在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)從事特定活動，進(jìn)入特定區(qū)域、場所，接觸特定的人。
被宣告緩刑的犯罪分子，如果被判處附加刑，附加刑仍須執(zhí)行。
第七十三條拘役的緩刑考驗(yàn)期限為原判刑期以上一年以下，但是不能少于二個月。
有期徒刑的緩刑考驗(yàn)期限為原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算。