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浙江省麗水市中級人民法院


民 事 判 決 書






（2013）浙麗民終字第258號






上訴人（原審被告兼反訴原告）：全甲。


委托代理人：李某某。


被上訴人（原審原告兼反訴被告）：項某某。


委托代理人：葉某某。


上訴人全甲與被上訴人項某某提供勞務(wù)者受害責(zé)任糾紛一案，不服浙江省慶元縣人民法院（2013）麗慶民初字第61號民事判決，向本院提起上訴。本院受理后，依法組成合議庭，并于2013年9月11日公開開庭進(jìn)行了審理。上訴人全甲及其委托代理人李某某、被上訴人項某某及其委托代理人葉某某到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。


原審法院經(jīng)審理認(rèn)定，被告全甲系牛奶經(jīng)銷商，2012年6月21日因其有一車約重3.5噸的牛奶需要從車上卸至倉庫，被告便到街上找到原告項某某以及本案的證人毛乙，約定由其兩人按每噸每人10元共計每人35元的工資負(fù)責(zé)卸貨，后在原告及毛乙的要求下，工資增加到每人40元。約定完畢后，被告遂將原告及毛乙?guī)е列敦浀膫}庫開始卸貨，原告負(fù)責(zé)在車上面搬貨遞貨，毛乙負(fù)責(zé)在地上接貨并將貨搬至倉庫。毛乙將部分貨搬至倉庫后，被告之弟全乙在倉庫里告知毛乙貨物應(yīng)當(dāng)按照箱子的不同顏色分開堆放，毛乙因此在倉庫里重新堆放貨物。此時，原告在車上搬貨的過程中不小心從車上摔至地面，當(dāng)場昏迷，被告立即將原告送至慶元縣人民醫(yī)院住院治療。在住院期間，因醫(yī)生建議原告需到省級醫(yī)院進(jìn)一步明確病因，故原告于2012年7月25日到浙江大學(xué)醫(yī)學(xué)院附屬第一醫(yī)院進(jìn)行復(fù)查，復(fù)查結(jié)果與慶元縣人民醫(yī)院診斷一致，2012年8月2日原告回到慶元當(dāng)天即辦理了出院手續(xù)，共住院34天。2012年9月24日原告因病情復(fù)發(fā)，再一次到慶元縣人民醫(yī)院住院治療，于2012年10月17日辦理了出院手續(xù)，共住院23天。2013年1月10日，經(jīng)麗水天平司法鑒定所鑒定，原告因2012年6月21日外傷造成左額顳葉腦挫裂傷伴硬傷伴硬膜下血腫、右側(cè)第9和11肋骨骨折，左某聽覺障礙，構(gòu)成人體損傷十級殘疾；評定誤工期限為從受傷之日起至評殘前一日止（即2012年6月21日至2013年1月9日），兩次住院期間需要一人陪護(hù)，評定營養(yǎng)期限為二個月。被告對麗水天平司法鑒定所的鑒定意見有異議，在訴訟期間對原告左某聽覺障礙與2012年6月21日外傷之間是否存在因果關(guān)系，以及原告是否構(gòu)成傷殘等級申請重新鑒定，并要求對原告的醫(yī)藥費合理性進(jìn)行審核。2013年5月31日，杭某某皓司法鑒定所做出重新鑒定意見，與麗水天平司法鑒定所的鑒定結(jié)果一致，并認(rèn)定原告的醫(yī)藥費基本合理。原告曾于2012年8月7日向法院提起訴訟，因需繼續(xù)治療，故撤回了起訴，現(xiàn)再次向法院提起訴訟。造成原告的損失有：1、醫(yī)療費為51717.61元（其中原告本人支付醫(yī)療費為50556.44元，被告墊付醫(yī)療費為1161.17元）；2、誤工費為201天（109.83元／天=22075.83元；3、護(hù)理費為48天（1人）（109.83元／天=5271.84元；4、住院伙食補(bǔ)助費為48天（30元／天=1440元；5、殘疾賠償金為14552元／年（20年（10%=29104元；6、營養(yǎng)費為1200元；7、交通費為1100元；8、住宿費1840元；9、司法鑒定費2180元，以上合計損失115929.28元，被告已支付原告2000元現(xiàn)金。


原審法院認(rèn)為，本案的爭議焦點是原、被告之間是屬于雇傭法律關(guān)系還是承攬法律關(guān)系。判斷雇傭關(guān)系與承攬關(guān)系的區(qū)別之一在于當(dāng)事人之間是否是以提供勞甲目的，是否存在控制、支配和從屬關(guān)系，是否由一方指定工作場所、提供勞動工具或設(shè)備，如果是則屬于雇傭關(guān)系，反之則屬于某攬關(guān)系。本案的原告在接受被告的卸貨任務(wù)后，根據(jù)被告指定的時間與地點進(jìn)行了工作，其工作僅提供單純的勞務(wù)即可，并不需要準(zhǔn)備勞動工具或設(shè)備，也談不上交付符合質(zhì)量要求等條件的勞動成果，雙方之間更沒有關(guān)于承攬工作的具體約定，雙方之間形成的是臨時勞乙系。同時根據(jù)證人毛乙的證言可以得知，在卸貨過程中被告要求貨物搬至倉庫后應(yīng)當(dāng)按照箱子的顏色分開堆放，反映出原告的工作受被告的指示與控制，綜上特性而言，原、被告之間符合雇傭法律關(guān)系。被告主張雙方之間屬于某攬法律關(guān)系，缺乏事實依據(jù)，其理由不充分，不予采納。根據(jù)《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第三十五條的規(guī)定，個人之間形成勞乙系，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過錯承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。本案中，原告作為成年人，理應(yīng)對卸貨的現(xiàn)場安全情況有理性的認(rèn)知，并做到謹(jǐn)慎、注意的義務(wù)，原告在卸貨的過程中因疏忽大意從而導(dǎo)致其從車上摔落致傷，原告對其自身的損害存在一定的過錯，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)一定的責(zé)任，綜合考慮本案實際情況，確定原告應(yīng)承擔(dān)20%責(zé)任，被告承擔(dān)80%的責(zé)任某某。對原告的各項損失做如下綜合分析：關(guān)于醫(yī)療費問題，原告提供的醫(yī)療費票據(jù)中有179.67元的醫(yī)療費沒有票據(jù)原件，且該筆費用雙方認(rèn)可包含在被告墊付的1161.17元醫(yī)療費中，故對于該筆費用本院予以剔除，原告提供的醫(yī)療費票據(jù)中有16元的醫(yī)療費沒有票據(jù)原件，故對于該筆費用不予認(rèn)定，其余醫(yī)療費經(jīng)杭某某皓司法鑒定所認(rèn)定基本合理，且后續(xù)治療費用也基本合理，均予以認(rèn)可；關(guān)于住院伙食補(bǔ)助費與護(hù)理費問題，因原告在住院期間有9天前往杭州復(fù)查，且經(jīng)復(fù)查后符合出院條件，因此對于這9天住院伙食補(bǔ)助費及護(hù)理費予以剔除；關(guān)于交通費問題，酌情認(rèn)定為1100元；關(guān)于住宿費問題，原告提供的杭州市西湖區(qū)黃櫻旅館的發(fā)票反映出原告在杭州的住宿時間為9晚，單價為230元，而原告自己當(dāng)庭陳述在杭州的住宿時間為8晚，因此住宿費用應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為1840元，其余714元的住宿憑證均不是正式票據(jù)，不予認(rèn)定。原告的各項損失總計為115929.28元，被告承擔(dān)80%的責(zé)任即92743.42元。根據(jù)原告受傷的部位、受傷程度，以及原、被告的過錯程度，酌定原告的精神撫慰金為1000元。被告全甲應(yīng)賠償原告各項損失93743.42元，扣除被告已經(jīng)支付的現(xiàn)金2000元及墊付的醫(yī)療費1161.17元，尚應(yīng)賠償原告90582.25元。針對被告的反訴請求，已經(jīng)認(rèn)定了被告的賠償責(zé)任，故被告要求原告返還其墊付的醫(yī)療費的訴求不予支持，但可以從其應(yīng)當(dāng)賠償?shù)臄?shù)額中予以扣除。關(guān)于人工費350元的問題，原告對于被告請人照顧的事實予以否認(rèn)，且事故發(fā)生當(dāng)日即使被告方有人到場也并不能因此就認(rèn)定為護(hù)理人員，因此對于該項費用不予支持，也不從被告應(yīng)當(dāng)賠償?shù)臄?shù)額中扣除。關(guān)于被告要求賠償因申請鑒定增加的各項損失的請求，因第二次鑒定是由被告申請，且第二次的鑒定結(jié)果與第一次的鑒定結(jié)果一致，因此該項損失應(yīng)當(dāng)由申請鑒定人也即被告承擔(dān)，故對于被告的該項的訴請亦不予支持。據(jù)此，依照《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第三十五條，《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條、第十九條、第二十條、第二十一條、第二十二條、第二十三條、第二十四條、第二十五條，《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第八條第二款的規(guī)定，判決如下：一、限被告（反訴原告）全甲于本判決生效之日起十日內(nèi)賠償原告（反訴被告）項某某各項損失共計人民幣90582.25元。二、駁回原告項某某的其他訴訟請求。三、駁回反訴原告全甲的訴訟請求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。本訴案件受理費2780元，減半收取1390元，由原告項某某承擔(dān)350元，由被告全甲承擔(dān)1040元；反訴案件受理費50元，減半收取25元，由被告全甲承擔(dān)。


上訴人全甲不服原審判決，上訴稱，一、本案的案由為承攬合同糾紛，而非一審法院確定的提供勞務(wù)者受害責(zé)任糾紛。因為客觀事實表明雙方之間為承攬的法律關(guān)系，而非勞乙系。二、一審法院認(rèn)定事實錯誤，程序違法。1、原先被上訴人與證人毛乙的報酬共計35元，后增加5元，兩人卸一車貨共計40元報酬，原判認(rèn)定每人40元錯誤。2、原審判決認(rèn)定上訴人將被上訴人及證人毛乙?guī)е列敦浀膫}庫開始卸貨，被上訴人負(fù)責(zé)在車上面搬貨遞貨，毛乙負(fù)責(zé)在地上接貨并將貨搬至倉庫。該認(rèn)定與事實不符。被上訴人與證人毛乙誰在車上、誰在車下，具體如何分工，上訴人未曾有過任何的指揮和安排。采用一人車上一人車下的卸貨方式完全是被上訴人和毛乙兩人的內(nèi)部分工。3、一審判決確定的誤工費、護(hù)理費乙準(zhǔn)過高。被上訴人系黃某車某，收入少于一審確定的數(shù)額，應(yīng)執(zhí)行去年的標(biāo)準(zhǔn)。4、住宿費認(rèn)定錯誤。被上訴人提供的發(fā)票與本案無關(guān)聯(lián)性，并非真實產(chǎn)生的費用，一審法院將住宿天數(shù)調(diào)整為8天也錯誤。5、一審采信的麗水市天平司法鑒定意見及杭某某皓司法鑒定意見錯誤。杭某某皓司法鑒定所要求被上訴人到浙江大學(xué)醫(yī)學(xué)院附屬第二醫(yī)院作專業(yè)的聽力檢查，被上訴人也進(jìn)行了檢查，但拒不提供檢查報告，而提供后來在麗水市人民醫(yī)院所作的電測聽報告，導(dǎo)致鑒定結(jié)論難以令人信服。6、經(jīng)上訴人當(dāng)庭要求，一審法院未將被上訴人證據(jù)原件給上訴人核對，及未要求被上訴人出示浙江大學(xué)醫(yī)學(xué)院附屬第二醫(yī)院的聽力檢查報告，存在程序違法。三、一審適用法律錯誤。1、一審法院將雙方認(rèn)定為雇傭法律關(guān)系錯誤。根據(jù)工作時間、地點、勞動工具和設(shè)備、質(zhì)量要求等無法判斷出雙方構(gòu)成雇傭法律關(guān)系。按上訴人要求的不同顏色分別堆放是對承攬活動的監(jiān)督，不能就此認(rèn)定被上訴人的工作受上訴人指示與控制，也不能以此認(rèn)定雙方是雇傭法律關(guān)系。2、雙方屬于某攬法律關(guān)系。本案雙方約定卸貨報酬為40元一車，是以工作成果為支付條件的。且被上訴人摔傷后，毛乙未繼續(xù)完成卸貨工作，未能享受40元報酬。被上訴人卸貨具體工作由兩人獨立開展，是以交付工作成果為目的，上訴人對其工作本身未加以指揮和安排。故應(yīng)定性為承攬關(guān)系。四、既然本案定性為承攬法律關(guān)系，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，承攬人因工作自己受到傷害的，定做人不承擔(dān)責(zé)任。故對于上訴人墊付的費用及因本案產(chǎn)生的費用，理應(yīng)由被上訴人承擔(dān)，上訴人一審反訴請求應(yīng)得到支持。綜上請求撤銷原審判決，改判駁回被上訴人一審訴訟請求，支持上訴人一審反訴請求。一、二審訴訟費用由被上訴人負(fù)擔(dān)。


被上訴人項某某答辯稱，一、本案屬雇傭關(guān)系，不是承攬關(guān)系。從工資的約定到卸車人員組合以及卸車流程，都證明本案是雇傭關(guān)系，并非承攬關(guān)系。被上訴人在車廂里卸，貨車司機(jī)在地上接遞，上訴人弟弟全乙把貨搬進(jìn)倉庫，毛乙在倉庫里疊貨。被上訴人的崗位是卸車的一部分，符合雇傭關(guān)系的特征。二、一審認(rèn)定事實清楚、程序合法。上訴人自己陳某某后不一致。上訴狀中陳述被上訴人及毛乙到倉庫后看到貨比較多，其兩人要求加點報酬。但在公安筆錄卻陳述到倉庫后就開始卸貨。是在到倉庫前就講好工資。上訴狀還說一審判決用工資取代報酬，與客觀事實不符。就拿上訴人在公安筆錄中所說工錢，工錢與工資有何區(qū)別？三、關(guān)于誤工費、護(hù)理費，上訴人認(rèn)為標(biāo)準(zhǔn)過高。執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)有個時間點問題。根據(jù)解釋上一年度是指一審法庭辯論結(jié)束時的上一統(tǒng)計年度。本案一審開庭時間是2013年6月26日。上一統(tǒng)計年度于2013年5月前已經(jīng)公布，應(yīng)適用新公布的標(biāo)準(zhǔn)。四、關(guān)于住宿費。慶元至杭州往返車票和住宿時間是相符的。2012年7月25日到杭州，8月4日到慶元，住宿是7月25日至8月3日。在浙醫(yī)大附屬醫(yī)院檢查的時間是7月28日、7月30日。但在杭州看病不是能夠隨到隨診，掛號要等，檢查要等，25日到杭州，28日才檢查是正常的。檢查后取報告單又是一個時間差。因此住宿時間多于病歷記載的時間是正常的。一審確認(rèn)的住宿費用是正確的。五、關(guān)于司法鑒定效力。上訴人對被上訴人自行委托的鑒定有異議，申請重新鑒定，法院也進(jìn)行了重新委托鑒定。鑒定結(jié)論仍為十級傷殘。現(xiàn)對重新鑒定結(jié)論又提出異議，其異議不能成立。六、一審法院適用法律正確，定性為雇傭關(guān)系正確。七、關(guān)于上訴人的反訴請求。上訴人支付醫(yī)療費，提供護(hù)理是承擔(dān)法律責(zé)任，并非墊付。是與被上訴人提供勞務(wù)受傷有直接的因果關(guān)系。


二審期間上訴人全甲向本院提出如下申請：1、申請浙江大學(xué)醫(yī)學(xué)院附屬第二醫(yī)院調(diào)查收集被上訴人項某某2013年5月14日-15日在該院所作的純音聽閾測定、硬性耳內(nèi)鏡檢查、聽性腦干反映相應(yīng)的檢查報告。2、申請對被上訴人項某某的左某聽力障礙與顱腦外傷之間是否有唯一因果關(guān)系及相應(yīng)的傷殘等級重新鑒定。被上訴人項某某認(rèn)為調(diào)查收集證據(jù)不符合法定要求，被上訴人已積極配合去作檢查、鑒定，其申請缺乏依據(jù)；申請重新鑒定也不符合法定要求，理由不充分。本院認(rèn)為，調(diào)查收集證據(jù)及重新鑒定的申請應(yīng)當(dāng)在一審期間提出，上訴人二審期間才提出，不屬于二審新證據(jù)，且也不存在重新鑒定的情形，本院均不予準(zhǔn)許。


被上訴人項某某未提供證據(jù)。


經(jīng)審理查明，上訴人全甲與被上訴人項某某及證人毛乙約定的報酬按兩人35元計算，后在被上訴人項某某及證人毛乙的要求下，報酬增加到兩人40元。本院認(rèn)定的其他事實與原審判決認(rèn)定的事實一致。


本院認(rèn)為，被上訴人項某某與證人毛乙以一車40元的報酬為上訴人全甲將牛奶從車上卸至倉庫，被上訴人項某某與證人毛乙是按照上訴人全甲的指示在一定時間內(nèi)將牛奶卸至固定的地點，應(yīng)認(rèn)定證人毛乙、被上訴人項某某與上訴人全甲形成個人勞乙系，原審判決對法律關(guān)系性質(zhì)的認(rèn)定準(zhǔn)確。誤工費、護(hù)理費的計算標(biāo)準(zhǔn)沒有證據(jù)證明最近三年的平均收入狀況的，依法可參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工的平均工資計算。上一年度是指一審法庭辯論終結(jié)時的上一年度，本案法庭辯論終結(jié)的時間是2013年6月26日，故本案誤工費、護(hù)理費應(yīng)按照2012年度的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行計算，原審判決按照2012年度浙江省在崗職工平均工資進(jìn)行計算并無不當(dāng)。經(jīng)審查原審判決根據(jù)被上訴人項某某的就醫(yī)情況將住宿的時間確定為8天也較為合理。另一審法院已根據(jù)上訴人全甲的申請對相關(guān)事項委托鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行了鑒定，上訴人全甲雖提出異議，但沒有足以反駁的相反證據(jù)和理由，應(yīng)確認(rèn)鑒定結(jié)論的證明力。經(jīng)審查上訴人全甲提出的其他理由也不能成立。綜上，原審判決認(rèn)定事實雖部分欠妥，但不影響本案的處理，本院予以維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項之規(guī)定，判決如下：


駁回上訴，維持原判。


二審案件受理費2130元，由上訴人全甲負(fù)擔(dān)。


本判決為終審判決。








審 判 長　　呂　湘


審 判 員　　蘇偉清


審 判 員　　李　洋










二〇一三年九月三十日






代書記員　　何　錦