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浙江省麗水市中級人民法院


刑 事 裁 定 書






（2013）浙麗刑終字第156號






原公訴機(jī)關(guān)浙江省云和縣人民檢察院。


上訴人（原審被告人）嚴(yán)某某。因犯尋釁滋事罪于2002年12月2日被云和縣人民法院判處有期徒刑三年；又因醉酒駕駛機(jī)動車于2011年4月29日被云和縣公安局行政拘留15日。因本案于2012年12月31日被刑事拘留，于2013年1月25日被取保候?qū)彛�同�?0月16日被逮捕�，F(xiàn)羈押在云和縣看守所。


辯護(hù)人劉甲。


原審被告人張甲。因賭博分別于2006年9月29日、2008年9月17日、2008年10月8日被云和縣公安局處以罰款500元、罰款500元并收繳賭資2500元、行政拘留十日并處罰款500元的行政處罰；又因犯開設(shè)賭場罪于2010年5月4日被云和縣人民法院判處有期徒刑七個月，并處罰金人民幣30000元，同年10月31日刑滿釋放。因本案于2013年5月14日被刑事拘留，同年6月7日被逮捕，現(xiàn)羈押于云和縣看守所。


原審被告人彭甲。因犯破壞電力設(shè)備罪于1990年7月31日被云和縣人民法院判處有期徒刑七年。因本案于2013年1月9日被刑事拘留，同年1月25日被取保候?qū)彙?br>

原審被告人蘭某某。因犯盜竊罪于2000年2月25日被云和縣人民法院判處有期徒刑一年六個月，并處罰金人民幣2000元。因本案于2013年2月19日被云和縣公安局取保候?qū)彙?br>

云和縣人民法院審理云和縣人民檢察院指控原審被告人張甲、嚴(yán)某某、彭甲、蘭某某犯開設(shè)賭場罪一案，于2013年10月16日作出（2013）麗云刑初字第136號刑事判決。原審被告人嚴(yán)某某不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，經(jīng)閱卷、訊問上訴人，聽取辯護(hù)人的意見，認(rèn)為本案事實(shí)清楚，決定不開庭審理�，F(xiàn)已審理終結(jié)。


原判認(rèn)定：2012年10月底至12月27日期間，被告人張甲、嚴(yán)某某在云和縣元和街道XX村山坳田間的一處簡易棚、XX村山坳板栗樹旁邊的空地、XX村18號彭乙家的簡易棚等地開設(shè)賭場共計(jì)60余場次，召集劉乙、陳甲、張乙等人用骨牌賭博，參賭人員有包乙、陳甲、董某某等30余人，抽頭數(shù)額共計(jì)人民幣3萬余元。嚴(yán)某某占賭場的60%股份，負(fù)責(zé)選定擺賭場位置、召集參賭人員、在賭場抽頭，分得抽頭獲利款1.5萬余元；張甲占賭場的40%股份，負(fù)責(zé)在賭場參賭撐場、召集參賭人員，分得抽頭獲利款1萬余元。被告人張甲在被告人嚴(yán)某某事先提議合伙擺賭場、分給40%股份時，曾表示不要賭場的股份，其后在嚴(yán)某某多次分給賭場抽頭款時，均予以收受，接受賭場的股份。被告人彭甲、蘭某某分別為賭場放哨17至18天、20余場次和10余某、10余場次，分別收取放哨工資人民幣1800余元和900元。


案發(fā)后，被告人嚴(yán)某某、蘭某某分別于2012年12月31日上午、2013年2月19日上午向云和縣公安局云和鎮(zhèn)派出所自動投案，并如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)。在審理過程中，被告人嚴(yán)某某、彭甲、蘭某某分別向云和縣人民法院繳納違法所得1.5萬元、1800元、900元。


原判據(jù)以認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：證人葉某某、陳乙、劉乙、包乙、包丙、毛某某、張乙、林某某、周某某、張丙、王甲、江某某、李海明某某的證言；現(xiàn)場指認(rèn)筆錄、指認(rèn)照片；中國建設(shè)銀行股份有限公司麗水分行個人批量查詢表、個人活期明細(xì)信息、云和縣人民法院中轉(zhuǎn)款票據(jù)；被告人張甲、嚴(yán)某某、彭甲、蘭某某的供述與辯解等。另有歸案經(jīng)過、抓獲經(jīng)過證實(shí)被告人張甲、彭甲系被抓獲歸案，被告人嚴(yán)某某、蘭某某系主動投案；刑事判決書、釋放證明書、行政處罰決定書，證實(shí)被告人張甲、嚴(yán)某某、彭甲、蘭某某的前科情況；戶籍證明證實(shí)被告人張甲、嚴(yán)某某、彭甲、蘭某某及證人的身份情況。


原判根據(jù)上述事實(shí)及相關(guān)法律規(guī)定，判決如下：一、被告人張甲犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑十一個月，并處罰金人民幣15000元；二、被告人嚴(yán)某某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑十一個月，并處罰金人民幣15000元；三、被告人彭甲犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑七個月，緩刑一年，并處罰金人民幣9000元；四、被告人蘭某某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑六個月，緩刑一年，并處罰金人民幣4500元；五、被告人張甲、嚴(yán)某某、彭甲、蘭某某的違法所得予以追繳，上繳國庫。


被告人嚴(yán)某某的上訴理由及其辯護(hù)人的辯護(hù)意見為：原判量刑過重，請求從輕處罰。其辯護(hù)人還請求對被告人嚴(yán)某某適用緩刑。


經(jīng)審理，二審查明的事實(shí)與原判認(rèn)定一致。一審法院在判決中列明的經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證認(rèn)定本案事實(shí)的證據(jù)，具有合法性、客觀性及關(guān)聯(lián)性，二審仍作為定案的依據(jù)予以確認(rèn)。二審期間，被告人嚴(yán)某某及其辯護(hù)人未提供新的證據(jù)。


本院認(rèn)為，被告人張甲、嚴(yán)某某、彭甲、蘭某某以營利為目的，開設(shè)賭場、聚眾賭博，召集多人參賭，抽頭獲利，其行為均已構(gòu)成開設(shè)賭場罪。被告人張甲、嚴(yán)某某在共同犯罪中起主要作用，均系主犯；被告人彭甲、蘭某某在共同犯罪中起次要作用，均系從犯，均應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰。被告人張甲曾因故意犯罪被判處有期徒刑以上刑罰，在刑罰執(zhí)行完畢后五年內(nèi)故意再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪，系累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰。案發(fā)后被告人嚴(yán)某某、蘭某某自動投案，并如實(shí)供述了自己的犯罪事實(shí)，系自首，可以從輕或者減輕處罰。被告人彭甲在案發(fā)后，如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，可以從輕處罰。被告人嚴(yán)某某、彭甲、蘭某某主動繳納違法所得，均可酌情從輕處罰。原判認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定罪及適用法律正確，綜合本案事實(shí)及上述情節(jié)所作的量刑適當(dāng)，審判程序合法。被告人嚴(yán)某某及其辯護(hù)人提出原判量刑過重，請求從輕處罰，其辯護(hù)人還請求對被告人嚴(yán)某某適用緩刑的理由均不足，本院不予采納。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（一）項(xiàng)，《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第四款、第二十七條、第六十五條、第四十五條、第四十七條、第六十七條第一款、第三款、第七十二條第一款、第三款、第七十三條第二款、第三款、第五十二條、第六十四條的規(guī)定，裁定如下：


駁回上訴，維持原判。


本裁定為終審裁定。










審　判　長　季　軍


審 判 員 李秀勤


代理審判員　陳　楊










二〇一三年十一月十四日






代書　記員　王姍姍