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浙江省麗水市中級人民法院


刑 事裁 定 書






（2013）浙麗刑終字第102-2號






原公訴機(jī)關(guān)浙江省麗水市蓮都區(qū)人民檢察院。


上訴人（原審被告人）朱×。因犯搶劫罪、盜竊罪，于2010年1月11日被福建省福州市晉安區(qū)人民法院判處有期徒刑四年六個月，并處罰金人民幣5000元。因本案于2013年2月21日被行政拘留15日，同年3月7日被刑事拘留，同年3月28日被逮捕�，F(xiàn)羈押于麗水市看守所。


原審被告人李甲。因犯盜竊罪，于1991年11月6日被麗水市蓮都區(qū)人民法院判處有期徒刑二年緩刑二年；又因犯開設(shè)賭場罪，于2010年4月7日被麗水市蓮都區(qū)人民法院判處有期徒刑八個月緩刑一年，并處罰金人民幣5000元。因本案于2013年3月19日被刑事拘留，同年3月28日被逮捕�，F(xiàn)羈押于麗水市看守所。


原審被告人李乙。因犯聚眾斗歐罪，于2007年9月24日被麗水市蓮都區(qū)人民法院判處有期徒刑二年緩刑三年。因本案于2013年2月21日被刑事拘留，同年3月28日被逮捕。現(xiàn)羈押于麗水市看守所。


麗水市蓮都區(qū)人民法院審理麗水市蓮都區(qū)人民檢察院指控原審被告人朱×、李乙犯販賣毒品罪、原審被告人李甲犯販賣毒品罪、容某他人吸毒罪一案，于2013年6月28日作出（2013）麗蓮刑初字第333號刑事判決。原審被告人朱×、李甲不服，分別提出上訴，二審期間，原審被告人李甲提出撤回上訴的申請，本院已準(zhǔn)許。本院依法組成合議庭，經(jīng)過閱卷，訊問上訴人，認(rèn)為本案事實(shí)清楚，決定不開庭審理�，F(xiàn)已審理終結(jié)。


原判認(rèn)定：（一）販賣毒品


1.2013年2月20日下午，被告人李乙提出向被告人李甲購買2個冰毒（2克），被告人李甲通過“阿某”（另案處理），讓被告人朱×將冰毒送至麗水市蓮都區(qū)“維多利亞”賓館511房間，被告人李甲將一包冰毒以人民幣600元的價(jià)格賣給被告人李乙。


2.2013年2月20日晚，被告人李乙向被告人李甲提出購買5個冰毒（5克），被告人李甲通過“阿某”讓人將冰毒送至“維多利亞”賓館511房間，后被告人朱×將一小包冰毒（5克左右）送至該房間，被告人李甲以人民幣1500元的價(jià)格將這包冰毒賣給被告人李乙，被告人李乙將這包冰毒倒出一點(diǎn)后，在蓮都區(qū)中東路“老肥貓”火鍋城門口將這包冰毒（凈重：4.60克）以人民幣2000元的價(jià)格賣給涂啟挺，后被公安機(jī)關(guān)當(dāng)場抓獲，另從被告人李乙身上查扣一小包冰毒（凈重：1.39克）。


3.2013年2月20日晚，被告人李乙向被告人李甲提出購買5個冰毒（5克），被告人李甲通過“阿某”讓人將冰毒送至“維多利亞”賓館511房間，后被告人朱×將冰毒送至“維多利亞”賓館大廳時被公安機(jī)關(guān)當(dāng)場抓獲，從被告人朱×身上查扣一包冰毒（凈重：4.86克）。


4.2012年下半年的一天晚上，被告人李乙在麗水市××火車站旁東方明珠小區(qū)附近將一小包冰毒（0.5克左右）以人民幣300元的價(jià)格賣給季某某。


（二）容某他人吸毒


2013年2月20日晚，被告人李甲在麗水市蓮都區(qū)“維多利亞”賓館511房間內(nèi)兩次容某周某某吸食毒品冰毒，一次容某被告人李乙吸食毒品冰毒。


原判認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：1.被告人朱×、李甲、李乙的供述和辯解；2.證人涂啟挺、周某某、季某某等的證言；3.測試報(bào)告、物證檢驗(yàn)報(bào)告；4.現(xiàn)場照片；5.扣押決定書、扣押物品文件清單、接受證據(jù)清單、毒品上繳清單；6.辨認(rèn)筆錄；7.短信截圖。另抓獲經(jīng)過、戶籍證明，分別證明各被告人的歸案情況和基本身份情況；行政處罰決定書，證明被告人朱×及吸毒人員被行政處罰的事實(shí)；刑事判決書，證明各被告人的犯罪前科情況。


原審根據(jù)上述事實(shí)并依照相關(guān)法律規(guī)定，判決如下：一、被告人朱×犯販賣毒品罪，判處有期徒刑七年四個月，并處罰金人民幣7000元；二、被告人李甲犯販賣毒品罪，判處有期徒刑五年十個月，并處罰金人民幣10000元；犯容某他人吸毒罪，判處有期徒刑六個月，并處罰金人民幣2000元，數(shù)罪并罰后，決定執(zhí)行有期徒刑六年，并處罰金人民幣12000元；三、被告人李乙犯販賣毒品罪，判處有期徒刑二年三個月，并處罰金人民幣4000元；四、被告人朱×、李甲、李乙的違法所得，予以追繳；被告人朱×、李乙被扣押的毒品，予以沒收，由扣押機(jī)關(guān)直接上交國庫。


被告人朱×上訴稱：1.原判認(rèn)定的第3起販賣毒品定性有誤，應(yīng)當(dāng)不予認(rèn)定；2.其在共同犯罪中起次要作用，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其為從犯；3.原判量刑過重，請求從輕處罰。


經(jīng)審理，二審查明的事實(shí)與原審一致。原審法院在判決中列明的經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證認(rèn)定本案事實(shí)的證據(jù)，具有合法性、客觀性及關(guān)聯(lián)性，二審仍作為定案依據(jù)予以確認(rèn)。二審期間，被告人朱×未提供新的證據(jù)。


關(guān)于上訴理由，經(jīng)查，1.被告人朱×明知是毒品仍幫助他人販賣，其行為已經(jīng)構(gòu)成販賣毒品罪，被告人朱×對原判認(rèn)定的第3起販賣毒品提出的異議理由不足，不予采納；2.各被告人在販賣毒品共同犯罪中作用相當(dāng)，原判未區(qū)分主、從犯并無不當(dāng)，被告人朱×提出應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其為從犯的理由不足，不予采納。


本院認(rèn)為，被告人朱×、李甲、李乙在明知是毒品的情況下，幫助他人販賣或進(jìn)行販賣，其中被告人朱×、李甲參與販賣毒品10克以上，被告人朱×、李甲、李乙的行為均已構(gòu)成販賣毒品罪；被告人李甲在自己開設(shè)的賓館房內(nèi)容某他人吸食毒品，其行為已構(gòu)成容某他人吸毒罪。被告人李甲一人犯兩罪，應(yīng)當(dāng)實(shí)行數(shù)罪并罰。被告人朱×曾因故意犯罪被判處有期徒刑以上刑罰，在刑罰執(zhí)行完畢后五年內(nèi)又故意再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪，是累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰。被告人李甲犯罪以后自動投案，如實(shí)供述自己的罪行，是自首，可以從輕或者減輕處罰。被告人李乙歸案后協(xié)助公安機(jī)關(guān)抓獲一名同案犯，具有立功表現(xiàn)，可以從輕處罰。被告人李乙歸案后如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，當(dāng)庭自愿認(rèn)罪，可以從輕處罰。被告人朱×在庭審中自愿認(rèn)罪，可以酌情從輕處罰。被告人李甲、李乙具有犯罪前科，可以酌情從重處罰。原判認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定罪準(zhǔn)確，根據(jù)本案事實(shí)并綜合上述情節(jié)所作量刑適當(dāng)，審判程序合法。被告人朱×提出原判量刑過重，請求從輕處罰的上訴理由不足，不予采納。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（一）項(xiàng)、《中華人民共和國刑法》第三百四十七條第一、三、四、七款、第三百五十四條、第六十五條第一款、第六十七條第一、三款、第六十八條、第六十九條、第四十五條、第四十七條、第五十二條、第六十四條之規(guī)定，裁定如下：


駁回上訴，維持原判。


本裁定為終審裁定。













審 判 長 季 軍


審 判 員 孔小玉


代理審判員 陳 楊


















二〇一三年七月二十二日


本件與原本核對無異


代 書記員 鄭 俏