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（2013）甬慈刑初字第207號(hào)

　　

　　公訴機(jī)關(guān)浙江省慈溪市人民檢察院。

　　被告人劉某某。因涉嫌犯非法經(jīng)營(yíng)罪于2012年11月12日被刑事拘留，同月21日被依法逮捕�，F(xiàn)羈押于慈溪市看守所。

　　浙江省慈溪市人民檢察院以慈檢刑訴（2012）3121號(hào)起訴書指控被告人劉某某犯非法經(jīng)營(yíng)罪，于2013年1月14日向本院提起公訴。本院于同日立案，并依法適用簡(jiǎn)易程序，實(shí)行獨(dú)任審判，公開開庭審理了本案。浙江省慈溪市人民檢察院代理檢察員呂叢杰、被告人劉某某到庭參加訴訟�，F(xiàn)已審理終結(jié)。

　　浙江省慈溪市人民檢察院指控：

　　2012年11月上旬，被告人劉某某在未取得煙草專賣行政主管部門核發(fā)的煙草專賣零售許可證、煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證的情況下，將其從他人處回收的6個(gè)品種合計(jì)53條卷煙（價(jià)值人民幣37 000元），非法銷售至慈溪市古塘街道孫塘新村經(jīng)營(yíng)某副食店的沈某某處，從中非法獲利人民幣375元。同月11日晚，慈溪市煙草專賣局執(zhí)法人員在被告人劉某某租房?jī)?nèi)當(dāng)場(chǎng)查獲各類卷煙合計(jì)181條（價(jià)值人民幣46 470元）。

　　被告人劉某某到案后，如實(shí)供述了上述犯罪事實(shí)。

　　上述事實(shí)，被告人劉某某在開庭審理過程中亦無異議，并有證人沈某某、羅某某的證言、慈溪市煙草專賣局檢查勘驗(yàn)筆錄、現(xiàn)場(chǎng)照片、交易記錄、鑒別檢驗(yàn)報(bào)告、浙江省涉案煙草專賣品價(jià)格證明、慈溪市煙草專賣局證據(jù)先行登記保存處理通知書、卷煙入庫(kù)單、慈溪市煙草專賣局證明、到案經(jīng)過及被告人劉某某的身份證明等證據(jù)證實(shí)，足以認(rèn)定。

　　本院認(rèn)為，被告人劉某某違反國(guó)家煙草專賣管理法律法規(guī)，非法經(jīng)營(yíng)煙草專賣品，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪。公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立。被告人劉某某到案后能如實(shí)供述自己的罪行，依法予以從輕處罰。被告人劉某某的違法所得，依法予以追繳；被查獲的卷煙，依法予以沒收。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百二十五條第（一）項(xiàng)、第六十七條第三款、第六十四條及《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條第五款、第三條第一款第（一）項(xiàng)、第四條之規(guī)定，判決如下：

　　一、被告人劉某某犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣一千元。

　�。ㄐ唐趶呐袥Q執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2012年11月12日起至2013年11月11日止。并處的罰金限本判決生效后一個(gè)月內(nèi)繳納本院。）

　　二、被告人劉某某違法所得人民幣三百七十五元，予以追繳，上繳國(guó)庫(kù)；被查獲的各類卷煙合計(jì)一百八十一條（均扣押于慈溪市煙草專賣局），予以沒收，由慈溪市煙草專賣局予以收購(gòu)后，將所得款項(xiàng)上繳國(guó)庫(kù)。

　　如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向浙江省寧波市中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)交上訴狀正本一份，副本二份。

　　

　　

　　

　　

　　

　　

　　審 判 員 胡 益 平

　　







　　二○一三年一月二十一日

　　

　　 　　 書 記 員 孫 淑 女





















附：

　　一、《中華人民共和國(guó)刑法》相關(guān)條文

　　第六十四條　犯罪分子違法所得的一切財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠；對(duì)被害人的合法財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)返還；違禁品和供犯罪所用的本人財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以沒收。沒收的財(cái)物和罰金，一律上繳國(guó)庫(kù)，不得挪用和自行處理。

　　第六十七條　犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己的罪行的，是自首。對(duì)于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。

　　被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。

　　犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規(guī)定的自首情節(jié)，但是如實(shí)供述自己罪行的，可以從輕處罰；因其如實(shí)供述自己罪行，避免特別嚴(yán)重后果發(fā)生的，可以減輕處罰。

　　第二百二十五條　違反國(guó)家規(guī)定，有下列非法經(jīng)營(yíng)行為之一，擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)：

　�。ㄒ唬┪唇�(jīng)許可經(jīng)營(yíng)法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營(yíng)、專賣物品或者其他限制買賣的物品的；

　�。ǘ�）買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營(yíng)許可證或者批準(zhǔn)文件的；

　�。ㄈ�）未經(jīng)國(guó)家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，非法經(jīng)營(yíng)證券、期貨、保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的，或者非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的；

　　（四）其他嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序的非法經(jīng)營(yíng)行為。

　　二、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》相關(guān)條文

　　第一條　生產(chǎn)、銷售偽劣卷煙、雪茄煙等煙草專賣品，銷售金額在五萬元以上的，依照刑法第的規(guī)定，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰。
　　未經(jīng)卷煙、雪茄煙等煙草專賣品注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在卷煙、雪茄煙等煙草專賣品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百一十三條的規(guī)定，以假冒注冊(cè)商標(biāo)罪定罪處罰。
　　銷售明知是假冒他人注冊(cè)商標(biāo)的卷煙、雪茄煙等煙草專賣品，銷售金額較大的，依照刑法第二百一十四條的規(guī)定，以銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪定罪處罰。
　　偽造、擅自制造他人卷煙、雪茄煙注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷售偽造、擅自制造的卷煙、雪茄煙注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百一十五條的規(guī)定，以非法制造、銷售非法制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)罪定罪處罰。
　　違反國(guó)家煙草專賣管理法律法規(guī)，未經(jīng)煙草專賣行政主管部門許可，無煙草專賣生產(chǎn)企業(yè)許可證、煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證、特種煙草專賣經(jīng)營(yíng)企業(yè)許可證、煙草專賣零售許可證等許可證明，非法經(jīng)營(yíng)煙草專賣品，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百二十五條的規(guī)定，以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰。一百四十條

　　第三條　非法經(jīng)營(yíng)煙草專賣品，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”：
　�。ㄒ唬┓欠ń�(jīng)營(yíng)數(shù)額在五萬元以上的，或者違法所得數(shù)額在二萬元以上的；
　�。ǘ�）非法經(jīng)營(yíng)卷煙二十萬支以上的；
　�。ㄈ�）曾因非法經(jīng)營(yíng)煙草專賣品三年內(nèi)受過二次以上行政處罰，又非法經(jīng)營(yíng)煙草專賣品且數(shù)額在三萬元以上的。
　　具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”：
　�。ㄒ唬┓欠ń�(jīng)營(yíng)數(shù)額在二十五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的；
　�。ǘ�）非法經(jīng)營(yíng)卷煙一百萬支以上的。
　　第四條　非法經(jīng)營(yíng)煙草專賣品，能夠查清銷售或者購(gòu)買價(jià)格的，按照其銷售或者購(gòu)買的價(jià)格計(jì)算非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額。無法查清銷售或者購(gòu)買價(jià)格的，按照下列方法計(jì)算非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額：
　　（一）查獲的卷煙、雪茄煙的價(jià)格，有品牌的，按照該品牌卷煙、雪茄煙的查獲地省級(jí)煙草專賣行政主管部門出具的零售價(jià)格計(jì)算；無品牌的，按照查獲地省級(jí)煙草專賣行政主管部門出具的上年度卷煙平均零售價(jià)格計(jì)算；
　�。ǘ�）查獲的復(fù)烤煙葉、煙葉的價(jià)格按照查獲地省級(jí)煙草專賣行政主管部門出具的上年度烤煙調(diào)撥平均基準(zhǔn)價(jià)格計(jì)算；
　�。ㄈ�）煙絲的價(jià)格按照第（二）項(xiàng)規(guī)定價(jià)格計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)的一點(diǎn)五倍計(jì)算；
　�。ㄋ模┚頍熭o料的價(jià)格，有品牌的，按照該品牌輔料的查獲地省級(jí)煙草專賣行政主管部門出具的價(jià)格計(jì)算；無品牌的，按照查獲地省級(jí)煙草專賣行政主管部門出具的上年度煙草行業(yè)生產(chǎn)卷煙所需該類卷煙輔料的平均價(jià)格計(jì)算；
　�。ㄎ澹┓欠ㄉ�產(chǎn)、銷售、購(gòu)買煙草專用機(jī)械的價(jià)格按照國(guó)務(wù)院煙草專賣行政主管部門下發(fā)的全國(guó)煙草專用機(jī)械產(chǎn)品指導(dǎo)價(jià)格目錄進(jìn)行計(jì)算；目錄中沒有該煙草專用機(jī)械的，按照省級(jí)以上煙草專賣行政主管部門出具的目錄中同類煙草專用機(jī)械的平均價(jià)格計(jì)算。二百二十五條