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浙江省慈溪市人民法院



民事判決書

(2011)甬慈商外初字第28號(hào)



　　原告：朱某某

　　委托代理人：鄭某某

　　被告：某某塑料機(jī)械有限公司。

　　法定代表人：胡某某。

　　委托代理人：戴鳳祥，浙江素豪律師事務(wù)所律師。

　　被告：某某電器有限公司。

　　法定代表人：周某某。

　　委托代理人：曹海江，浙江和義律師事務(wù)所律師。

　　被告：某某輕紡機(jī)械設(shè)備制造有限公司。

　　法定代表人：周某某。

　　委托代理人：曹海江，浙江和義律師事務(wù)所律師。

　　原告朱某某訴被告胡某某、某某塑料機(jī)械有限公司（以下簡(jiǎn)稱某某1公司）、周某某、某某電器有限公司（以下簡(jiǎn)稱某某2公司）、某某輕紡機(jī)械設(shè)備制造有限公司（以下簡(jiǎn)稱某某3公司）民間借貸糾紛一案，于2011年9月29日向本院起訴，本院于同日立案受理后，依法組成合議庭。在審理過(guò)程中，本院根據(jù)原告的申請(qǐng)查封了被告某某1公司所有的位于某區(qū)某路某號(hào)、某號(hào)、某號(hào)、某號(hào)的房地產(chǎn)，被告某某2公司所有的位于某某區(qū)某某路某號(hào)某幢某號(hào)、某幢某號(hào)、某幢某號(hào)、某幢某號(hào)、某幢某號(hào)、某幢某號(hào)、某幢某號(hào)、某幢某號(hào)、某幢某號(hào)的房地產(chǎn)，被告峰城公司所有的位于某區(qū)某村某路某號(hào)某幢某號(hào)、某幢某號(hào)、某幢某號(hào)、某幢某號(hào)的房地產(chǎn)，并凍結(jié)了被告某某1公司和某某2公司在開(kāi)戶銀行帳戶內(nèi)的存款。另，在審理過(guò)程中，原告申請(qǐng)撤回對(duì)被告胡某某、周某某的起訴，本院另行制作裁定予以了準(zhǔn)許。本院于2011年11月17日、同年12月5日兩次對(duì)原告朱某某訴被告某某1公司、某某2公司、某某3公司民間借貸糾紛一案公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。原告朱某某的委托代理人鄭某某到庭參加訴訟，被告某某2公司及某某3公司共同的委托代理人曹海江到庭參加第一次庭審，被告某某1公司到庭參加第二次的庭審。本案經(jīng)本院審判委員會(huì)討論決定，現(xiàn)已審理終結(jié)。

　　原告朱某某起訴稱：2011年7月21日，原告與被告某某1公司、某某2公司、某某3公司簽訂最高額保證擔(dān)保借款合同一份，被告某某1公司因經(jīng)營(yíng)所需向原告借款，被告某某2公司、某某3公司提供最高借款額的保證擔(dān)保，出借人同意根據(jù)資金可能在2011年7月22日至2012年1月21日期間向借款人發(fā)放借款，最高借款限額為10 000 000元，月利率2%，被告某某2公司、被告某某3公司為連帶責(zé)任保證人。保證擔(dān)保的范圍包括借款本金、利息及律師費(fèi)等實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。上述合計(jì)即使超過(guò)最高額限額，超過(guò)部分仍在保證擔(dān)保的范圍。同月22日，原告通過(guò)寧波銀行網(wǎng)上交易，向被告某某1公司交付借款7 000 000元，由被告某某1公司出具借款借據(jù)予以確認(rèn)。同月26日，原告通過(guò)寧波銀行網(wǎng)上交易，向被告某某1公司交付借款3 000 000元，由被告某某1公司出具借款借據(jù)予以確認(rèn)。上述兩筆借款，借期均為1個(gè)月，月利率2%。但屆還款期，被告某某1公司均僅支付了第一個(gè)月的利息，其余本息，原告多次催討，被告分文未還。庭審中訴請(qǐng)：1.判令被告某某1公司歸還原告借款10 000 000元，利息218 668元（7 000 000元自2011年8月22日按月利率2%計(jì)算至2011年9月25日，3 000 000元自2011年8月26日按月利率2%計(jì)算至2011年9月25日），并繼續(xù)支付至實(shí)際清償日、以10 000 000元為基數(shù)、按月利率2%計(jì)算的利息；2.判令被告某某1公司承擔(dān)原告為實(shí)現(xiàn)債權(quán)支出的律師費(fèi)378 000元； 3.判令被告某某2公司、某某3公司對(duì)上述一、二項(xiàng)債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任； 4判令本案訴訟費(fèi)由三被告承擔(dān)。法庭辯論終結(jié)前，原告放棄第2項(xiàng)訴訟請(qǐng)求。

　　被告某某1公司未作書面答辯，庭審中辯稱：借款事實(shí)，現(xiàn)經(jīng)營(yíng)困難，無(wú)法一次性歸還。

　　被告某某2公司、被告某某3公司均未作書面答辯，庭審中均辯稱：原告要求被告某某2、被告某某3公司承擔(dān)保證責(zé)任，必須證明原告確實(shí)出借給被告某某1公司10 000 000元款項(xiàng)，而原告無(wú)證據(jù)證明借款給被告某某1公司。且根據(jù)公司法規(guī)定，公司提供擔(dān)保應(yīng)通過(guò)股東會(huì)決議，而原告并未提供此方面證據(jù)，故被告某某2公司、某某3公司不應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任。關(guān)于原告訴請(qǐng)的利息，因合同并未對(duì)逾期利息作出約定，故對(duì)逾期利息不應(yīng)支持，即使支持，按月利率2%計(jì)息也已超過(guò)了銀行同期貸款利率的四倍。

　　經(jīng)庭審，原、被告對(duì)以下事實(shí)無(wú)異議，本院予以認(rèn)定： 2011年7月21日，原告與被告某某1公司、某某2公司、某某3公司簽訂最高額保證擔(dān)保借款合同一份，被告某某1公司因經(jīng)營(yíng)所需向原告借款，被告某某2公司、某某3公司提供最高借款額的保證擔(dān)保。原告同意在2011年7月22日至2012年1月21日期間向被告某某1公司發(fā)放借款，最高借款限額為10 000 000元，月利率2%，被告某某2公司、某某3公司為連帶責(zé)任保證人。保證擔(dān)保的范圍包括借款本金、利息及律師費(fèi)等實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。上述合計(jì)即使超過(guò)最高額限額，超過(guò)部分仍在保證擔(dān)保的范圍。

　　原、被告有爭(zhēng)議的事實(shí)是：原告認(rèn)為被告某某1公司向原告借款10 000 000元，被告某某2公司、某某3公司提供保證擔(dān)保，原告并已交付被告某某1公司借款。被告某某2公司、某某3公司認(rèn)為原告未向被告某某1公司交付借款，而向被告某某1公司的法定代表人胡某某交付了借款10 000 000元。

　　針對(duì)爭(zhēng)議事實(shí)，原告提供了最高額保證擔(dān)保借款合同一份、借款借據(jù)二份，寧波銀行網(wǎng)上交易憑證二份（電腦打印件）、被告某某1公司出具的收條一份。

　　被告某某2公司、某某3公司對(duì)原告提供的最高額保證擔(dān)保借款合同的真實(shí)性、合法性無(wú)異議，但認(rèn)為被告某某2公司、某某3公司提供保證，未通過(guò)股東會(huì)決議，擔(dān)保未生效。對(duì)借款借據(jù)的真實(shí)性認(rèn)為無(wú)法確認(rèn)。對(duì)網(wǎng)上交易憑證認(rèn)為系原告自行打印件，無(wú)法確定真實(shí)性。對(duì)收條，被告某某2公司、某某3公司未到庭發(fā)表質(zhì)證意見(jiàn)。

　　本院經(jīng)審查認(rèn)為：被告某某2公司、某某3公司對(duì)最高額保證擔(dān)保借款合同中的簽字、蓋章均無(wú)異議。根據(jù)法律規(guī)定，依法成立的合同，自成立時(shí)生效，故被告某某2公司、某某3公司在最高額保證擔(dān)保借款合同上簽字、蓋章后，原告與被告某某2公司、某某3公司之間的保證合同即成立有效，至于被告某某2公司、某某3公司稱公司提供保證未經(jīng)股東會(huì)決議通過(guò)，系被告某某2公司、某某3公司最終是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任問(wèn)題，故本院對(duì)原告提供的最高額保證擔(dān)保借款合同予以確認(rèn)。被告某某2公司、某某3公司認(rèn)為對(duì)借款借據(jù)的真實(shí)性無(wú)法確認(rèn)，但也未提供證據(jù)對(duì)借款借據(jù)的真實(shí)性予以否認(rèn)，且借款人被告某某1公司對(duì)原告訴稱事實(shí)無(wú)異議，故本院對(duì)借款借據(jù)的證明力予以確認(rèn)。原告提供的網(wǎng)上交易憑證雖系電腦打印件，但有被告某某1公司出具的收條予以印證，故本院對(duì)網(wǎng)上交易憑證兩份及收條均予以確認(rèn)。

　　根據(jù)確認(rèn)的證據(jù)及原、被告在庭審中陳述，本院另認(rèn)定本案事實(shí)如下：

　　2011年7月22日，被告某某1公司向原告借款7 000 000元，被告某某1公司出具借款借據(jù)一份，約定：借款期限內(nèi)月利率為2%，借期期限自2011年7月22日至2011年8月21日。同日，原告通過(guò)寧波銀行網(wǎng)上交易，向被告某某1公司交付借款7 000 000元。同月26日，被告某某1公司再次向原告借款3 000 000元，被告某某1公司再次出具借款借據(jù)一份，約定：借款期限內(nèi)月利率2%，借期期限自2011年7月26日至2011年8月25日。同日，原告通過(guò)寧波銀行網(wǎng)上交易，向被告某某1公司交付借款3 000 000元。上述兩筆借款被告某某1公司于2011年7月26日出具收條一份，予以確認(rèn)收取。借款后，就上述兩筆借款被告某某1公司均支付了一個(gè)月的利息。屆還款期，被告某某1公司未還款，被告某某2公司、被告某某3公司也未履行保證責(zé)任。

　　本院認(rèn)為：原告與被告某某1公司之間的借款合同及原告與被告某某2公司、被告某某3公司之間的保證合同均依法成立有效。原告已交付被告某某1公司借款。被告某某1公司應(yīng)按約還本付息，現(xiàn)被告某某1公司違約，故現(xiàn)原告要求被告某某1公司歸還借款、支付利息的請(qǐng)求合法。被告某某2公司、被告某某3公司辯稱提供擔(dān)保未經(jīng)公司股東會(huì)決議，被告某某2公司、被告某某3公司不應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任。因《公司法》第十六條規(guī)定并非效力性強(qiáng)制性的規(guī)定，故違反《公司法》第十六條并不導(dǎo)致對(duì)外提供擔(dān)保合同無(wú)效，且此系公司內(nèi)部決議程序，不約束第三人，故對(duì)此辯稱，本院不予采信。被告某某2公司、被告某某3公司就被告某某1公司所欠原告款項(xiàng)承擔(dān)保證責(zé)任，故對(duì)被告某某1公司應(yīng)償付原告的款項(xiàng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。2011年7月中國(guó)人民銀行6個(gè)月內(nèi)貸款基準(zhǔn)利率為年利率6.1%，故原告與被告某某1公司約定的借款月利率2%未超過(guò)同期貸款利率的四倍，本院予以支持。雖借款合同未對(duì)逾期利率作出約定，但因被告某某1公司未按約還款，故應(yīng)按有關(guān)規(guī)定支付逾期利息。現(xiàn)原告主張參照約定利率要求被告支付逾期利息，不違反法律規(guī)定，本院予以準(zhǔn)許。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)合同法》四十四條第一款、第六十條第一款、第二百零五條、第二百零六條、第二百零七條、第二百一十條，《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》第六條、第十二條、第十八條、第二十一條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百三十條之規(guī)定，判決如下：

　　一、被告寧波某某塑料機(jī)械有限公司于本判決生效之日起五日內(nèi)返還原告朱某某借款本金1 0 000 000元；

　　二、被告寧波某某塑料機(jī)械有限公司于本判決生效之日起五日內(nèi)支付原告自2011年8月22日始至本判決確定履行日止、以7 000 000元為基數(shù)、按月利率2%計(jì)算的逾期利息及自2011年8月26日始至本判決確定履行日止、以3 000 000元為基數(shù)、按月利率2%計(jì)算的逾期利息；

　　三、被告某某電器有限公司、某某輕紡機(jī)械設(shè)備制造有限公司對(duì)上述判決第一、二項(xiàng)確定的被告某某塑料機(jī)械有限公司應(yīng)履行款項(xiàng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

　　如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

　　本案受理費(fèi)85 380元，由三被告共同負(fù)擔(dān)，于本判決生效之日起七日內(nèi)交納本院。財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)費(fèi)5 000元，由三被告共同負(fù)擔(dān)，因原告已預(yù)交，故三被告將應(yīng)負(fù)擔(dān)的5 000元于上述判決一并直接交付原告。

　　如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于浙江省寧波市中級(jí)人民法院。上訴人在收到本院送達(dá)的上訴案件受理費(fèi)繳納通知書后七日內(nèi)，憑判決書向浙江省寧波市中級(jí)人民法院立案大廳收費(fèi)窗口預(yù)交上訴案件受理費(fèi)。如銀行匯款，收款人為寧波市財(cái)政局非稅資金專戶，帳號(hào)：810060143738093001，開(kāi)戶銀行：寧波市中國(guó)銀行營(yíng)業(yè)部。如郵政匯款，收款人為寧波市中級(jí)人民法院立案室。匯款一律注明原審案號(hào)。逾期不交，作自動(dòng)放棄上訴處理。



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　　審 判 長(zhǎng) 許 建 素

　　審 判 員 徐 堅(jiān) 鋒

　　人民陪審員 孫 新 長(zhǎng)









　　 二○一一年十二月十四日

　　



代 書 記 員 戚 海 燕