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永州市中級(jí)人民法院
刑事裁定書
（2009）永中刑二終字第49號(hào)

原公訴機(jī)關(guān)湖南省祁陽縣人民檢察院。

上訴人（原審被告人）鄧云發(fā)，男，1964年8月9日出生于湖南省祁陽縣，漢族，初中文化，農(nóng)民，戶籍地(略)，現(xiàn)住(略)。因本案于2008年7月25日被祁陽縣公安局刑事拘留，同年8月7日被執(zhí)行逮捕�，F(xiàn)押于祁陽縣看守所。

辯護(hù)人吳春林，湖南金浯律師事務(wù)所律師。

祁陽縣人民法院審理祁陽縣人民檢察院指控被告人鄧云發(fā)犯詐騙罪一案，于二○○九年三月三十日作出（2009）祁刑初字第29號(hào)刑事判決，原審被告人鄧云發(fā)不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，于二○○九年六月二日依法公開開庭審理了本案。永州市人民檢察院代理檢察員唐奇峰出庭履行了職務(wù)。原審被告人鄧云發(fā)及其辯護(hù)人吳春林到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原判認(rèn)定，2006年6月份的一天，被告人鄧云發(fā)與文佳音去文小春（系文佳音姑媽）家走親戚時(shí)碰見周國英（系文佳音嬸娘）。閑聊中，被告人鄧云發(fā)得知周國英的女兒文希當(dāng)年高考分?jǐn)?shù)很低，便建議文希再復(fù)讀一年，并稱其武漢有個(gè)朋友，來年可以幫文希聯(lián)系到武漢一個(gè)比較好的學(xué)校就讀。2007年5月份的一天，被告人鄧云發(fā)與文佳音來到周國英家，謊稱幫文希聯(lián)系到武漢一個(gè)軍校就讀，先要匯5000元人民幣到學(xué)校。周國英信以為真，便將5000元人民幣交給被告人鄧云發(fā)，并與被告人鄧云發(fā)一同前往中國建設(shè)銀行祁陽支行城關(guān)分理處，被告人鄧云發(fā)將5000元人民幣存入其隨身攜帶的戶名為鄧桂平（系被告人鄧云發(fā)的妹妹）的銀行卡上，將存款憑條交給了周國英。2007年6月份高考前夕，被告人鄧云發(fā)又與文佳音來到周國英家，謊稱其已幫文希聯(lián)系好武漢人民解放軍陸軍學(xué)校，還要15000元人民幣，周國英又交給被告人鄧云發(fā)15000元人民幣，并與被告人鄧云發(fā)一同前往中國建設(shè)銀行祁陽縣支行城關(guān)分理處，被告人鄧云發(fā)將15000元人民幣存入其隨身攜帶的戶名為鄧桂平的銀行卡上，將存款憑條交給了周國英。事后，周國英向人打聽，發(fā)覺自己被騙，便要被告人鄧云發(fā)退錢，被告人鄧云發(fā)以各種理由予以推諉。經(jīng)周國英多次催促，2007年8月27日，被告人鄧云發(fā)借以后還錢為由，出具一張借文平田（系周國英丈夫）20000元人民幣的借條給周國英，并收回二張存款憑條。爾后，周國英多次找被告人鄧云發(fā)退錢未果。

2008年7月23日，祁陽縣公安局民警在永州市冷水灘區(qū)迎春路111號(hào)將被告人鄧云發(fā)抓獲歸案。

上述事實(shí)，有公訴機(jī)關(guān)提供的下列證據(jù)予以證實(shí)：

1、有被害人周國英的報(bào)案和陳述，證實(shí)2006年5月14日她女兒文希高考成績不好，在冷水灘與鄧云發(fā)吃飯時(shí)，鄧云發(fā)講幫她女兒搞一個(gè)軍校，要她送女兒復(fù)讀一年。2007年5月份的一天，鄧云發(fā)與文佳音到她家，鄧云發(fā)講其幫文希去搞一個(gè)軍校，是武漢的，要她先拿5000元匯到學(xué)校去。她當(dāng)時(shí)就相信了，從家里拿5000元給鄧云發(fā)，并與鄧云發(fā)、文佳音一起去中倉街建設(shè)銀行分理處，鄧云發(fā)將錢存入一個(gè)帳號(hào)里，將存條給了她保存。2007年6月份高考前，鄧云發(fā)打電話給她講其找了很多人，幫文希找到了武漢人民解放軍陸軍學(xué)校，要她交15000元。次日鄧云發(fā)與文佳音到她家里，講文希的表全部填好了，鄧云發(fā)反復(fù)勸她送女兒去學(xué)校讀書。次日，她從信用社取了15000元交給鄧云發(fā)，鄧云發(fā)與她一起到中倉街建設(shè)銀行分理處將錢匯走了，將匯條給了她保管。后她要周圍的人到網(wǎng)上去查，都講沒有這所學(xué)校，她才知道自己上了當(dāng)。她打電話給鄧云發(fā)講“文希不到武漢去讀軍校了，讀不起”，鄧云發(fā)講“不去讀了我就把指標(biāo)給別人算了，錢以后退給你”。后她多次打電話要鄧云發(fā)退錢給她。2007年8月27日應(yīng)鄧云發(fā)的要求她將打錢的條子給了鄧云發(fā)，寫個(gè)借條給她。以后她再問鄧云發(fā)要錢一直沒有給她。

2、有文平田、譚愛秀、文平安、曾祥吉、周立純等人的證言，他們均證實(shí)了鄧云發(fā)詐騙周國英錢財(cái)?shù)脑敿?xì)經(jīng)過。

3、有查獲的鄧云發(fā)寫給周國英丈夫文平田的借條，該借條注明半月內(nèi)歸還借款。

4、中南財(cái)政政法大學(xué)武漢學(xué)院保衛(wèi)處的證明及祁陽縣公安局刑偵大隊(duì)的說明，證實(shí)祁陽縣公安局刑偵大隊(duì)與中南財(cái)政政法大學(xué)武漢學(xué)院保衛(wèi)處聯(lián)系協(xié)查王文平，經(jīng)查實(shí)該校沒有一個(gè)叫王文平的教職工。

5、抓獲經(jīng)過，證實(shí)公安機(jī)關(guān)抓獲被告人鄧云發(fā)的事實(shí)。

6、戶籍證明，證實(shí)被告人鄧云發(fā)的身份情況。

7、被告人鄧云發(fā)供述了案發(fā)經(jīng)過，其供述與被害人陳述、證人證言、書證等證據(jù)基本吻合，上述證據(jù)均經(jīng)庭審質(zhì)證、認(rèn)證，各證據(jù)間能相互印證，形成完整的證據(jù)鎖鏈，足以認(rèn)定。

被告人鄧云發(fā)的辯護(hù)人提供了存款憑條及存款憑條背面的證明，證實(shí)被害人周國英分別于2007年3月21日、5月8日分二次匯款5000元、15000元到以鄧桂平名開戶的中國建設(shè)銀行的帳號(hào)上，鄧云發(fā)于2007年3月21日在該2張存款憑條北面上出具證明“事情沒有辦好，鄧云發(fā)負(fù)責(zé)退還”。該存款憑條與公訴機(jī)關(guān)指控的證據(jù)相印證，依法予以采信；對(duì)2張存款憑條背面的證明，出具證明的時(shí)間都是2007年3月21日，而有一筆款于2007年5月8日才去銀行存，該證明不客觀，本院不予采信。

原判認(rèn)為，被告人鄧云發(fā)以非法占有為目的，采取虛構(gòu)事實(shí)的方法，騙取他人錢財(cái)，數(shù)額較大，其行為已觸犯了《中華人民共和國刑法》第二百六十六條的規(guī)定，構(gòu)成了詐騙罪，公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立。被告人鄧云發(fā)及其辯護(hù)人辯解被告人不構(gòu)成詐騙罪和指控的事實(shí)與證據(jù)不符，其辯解理由與客觀事實(shí)和法律規(guī)定不符，本院不予采納。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑法》第二百六十六條、第五十二條、第五十三條、第六十四條的規(guī)定，判決：一、被告人鄧云發(fā)犯詐騙罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，并處罰金五千元人民幣；二、追繳被告人鄧云發(fā)違法所得贓款二萬元人民幣退還給受害人周國英。

宣判后，原審被告人鄧云發(fā)不服，以“為親戚子女上學(xué)拿的錢，出具了借條，是債務(wù)關(guān)系，不是詐騙”為由，向本院提出上訴，請(qǐng)求宣告無罪。

經(jīng)審理查明，二審查明的事實(shí)與一審認(rèn)定的事實(shí)相一致，對(duì)一審查明的事實(shí)，本院予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，上訴人鄧云發(fā)以非法占有為目的，采取虛構(gòu)事實(shí)的方法，騙取他人錢財(cái)，數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成詐騙罪。其上訴提出“是債務(wù)關(guān)系，不是詐騙”的理由，經(jīng)查，鄧云發(fā)明知無能力幫助他人上軍事院校，虛構(gòu)事實(shí)使被害人上當(dāng)受騙，從而獲取不義之財(cái)，爾后又拒不退贓，實(shí)屬非法占有為目的，故其上訴理由本院不予采納。原判認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，定性準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)，審判程序合法。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百八十九條（一）項(xiàng)之規(guī)定，裁定如下：

駁回上訴，維持原判。

本裁定為終審裁定。






審 判 長 廖 輝

審 判 員 伍 希 永

審 判 員 龍 國 明


二○○九年六月八日


代理書記員 貝 江 勇