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福 建 省 泉 州 市 中 級 人 民 法 院
民 事 判 決 書

　　　　　　　　　　　　　　（2006）泉民初字第100號

原告：美國KLP建筑設(shè)計公司(Keller Limited Partnership)，住所地：美國俄克拉荷馬州俄克拉荷馬市北考特朗809號。
法定代表人：Larry Jay Keller,首席執(zhí)行官兼總設(shè)計。
委托代理人：周輔春，福建致一律師事務(wù)所律師
被告：泉州市奧林匹克置業(yè)投資有限公司，住所地：福建省泉州市清蒙科技開發(fā)區(qū)2－14地塊德泰路區(qū)開發(fā)公司綜合樓316－317室。
法定代表人：吳振綿，董事長。
委托代理人：郭傳挺、黃銀揚(yáng)，福建安凱律師事務(wù)所律師。
第三人：中國華陸工程公司，住所地：陜西省西安市太乙路北段3號。
法定代表人：葛雄，總經(jīng)理。
委托代理人：謝忠，男，1968年6月5日出生，住（略）。
原告美國KLP建筑設(shè)計公司（Keller Limited Partnership，下稱KLP公司）與被告泉州市奧林匹克置業(yè)投資有限公司（下稱奧林匹克公司）、第三人中國華陸工程公司（下稱華陸公司）建設(shè)工程設(shè)計合同糾紛一案中，KLP公司于2006年1月20日向本院起訴。2006年3月24日，本院公開開庭審理了本案。KLP公司的代理人周輔春，奧林匹克公司的代理人郭傳挺，華陸公司的代理人謝忠到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告KLP公司訴稱，KLP公司于2003年9月5日與被告奧林匹克公司、第三人華陸公司簽訂泉州奧林匹克花園概念規(guī)劃調(diào)整及詳規(guī)、單體方案設(shè)計合同，約定奧林匹克公司委托KLP公司承擔(dān)泉州奧林匹花園第一期項目的概念規(guī)劃設(shè)計調(diào)整及深入、方案設(shè)計等工作，每平方米設(shè)計費用為16元人民幣，奧林匹克公司上級或政府對設(shè)計文件不審批或合同項目停緩建，奧林匹克公司均應(yīng)支付設(shè)計咨詢費，奧林匹克公司因自身原因不能履行合同，應(yīng)按照合同支付KLP公司已涉及設(shè)計咨詢?nèi)蝿?wù)所對應(yīng)階段的全部設(shè)計咨詢費用，并承擔(dān)合同總額的10%給KLP公司作為違約金等條款。合同簽訂后，KLP公司即嚴(yán)格按約定及時履行設(shè)計工作，并經(jīng)奧林匹克公司多次提出修改意見。2004年5月24日，該公司向奧林匹克公司交付泉州奧林匹克花園修建性詳規(guī)及一期建筑單體設(shè)計方案，并作為奧林匹克公司廣告宣傳的依據(jù)�，F(xiàn)由于奧林匹克公司的原因?qū)е潞贤�項下項目停建。根�?jù)合同約定，奧林匹克公司應(yīng)向KLP公司支付該階段的設(shè)計咨詢費計2117106.03元人民幣。而奧林匹克公司僅支付該公司60萬元人民幣，尚欠KLP公司設(shè)計咨詢費1517106.63元人民幣。請求判令奧林匹克公司立即支付尚欠KLP公司的設(shè)計咨詢費1517106.63元人民幣及逾期付款的利息；判令奧林匹克公司立即支付KLP公司違約金367866元人民幣；奧林匹克公司承擔(dān)本案訴訟費用。
被告奧林匹克公司辯稱，第一、奧林匹克公司與原告KLP公司、第三人華陸公司簽訂的建筑設(shè)計合同無效，KLP公司應(yīng)對此承擔(dān)過錯責(zé)任，KLP公司要求奧林匹克公司支付設(shè)計咨詢費1517106.63元人民幣、逾期付款的利息及違約金367866元人民幣，沒有事實和法律依據(jù)�！督ㄔO(shè)工程勘察設(shè)計管理條例》、《外商投資建設(shè)工程設(shè)計企業(yè)管理規(guī)定》規(guī)定，建設(shè)工程勘察、設(shè)計單位應(yīng)當(dāng)在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬建設(shè)工程勘察、設(shè)計業(yè)務(wù)。外國投資者在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立外商投資建設(shè)工程設(shè)計企業(yè)，并從事建設(shè)工程設(shè)計活動，應(yīng)經(jīng)外經(jīng)部門審批，取得工商登記，并取得建設(shè)部門頒發(fā)的設(shè)計資質(zhì)證書。本案中，KLP公司在中國境內(nèi)沒有注冊登記，也沒有相應(yīng)的資質(zhì)證明，因此，三方簽訂的合同違反了行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十二條的規(guī)定，該合同屬無效合同。奧林匹克公司保留要求返還已取得的60萬元人民幣的權(quán)利。第二、即使奧林匹克公司與原告KLP公司、第三人華陸公司簽訂的建筑設(shè)計合同有效，但KLP公司要求該公司支付設(shè)計咨詢費1517106.63元人民幣、逾期付款的利息及違約金367866元人民幣，同樣沒有事實和法律依據(jù)。因合同3.2.2條約定，詳規(guī)提供并通知報審支付80萬元（報審?fù)ㄖ�后十五歷日支付）。合同5.1條約定，奧林匹克公司同意華陸公司協(xié)助KLP公司完成方案圖紙報批手續(xù)，并由KLP公司負(fù)責(zé)承擔(dān)本合同KLP公司與華陸公司的權(quán)利及義務(wù)的履行。但作為原告與本案第三人并沒有依據(jù)合同的約定代理被告完成報批，奧林匹克公司沒有義務(wù)支付80萬元或KLP公司所計算的設(shè)計咨詢費1517106.63元。以上，請求貴院依法駁回原告對該公司的訴訟請求。
第三人華陸公司述稱，第一、三方簽訂的泉州奧林匹克花園概念規(guī)劃調(diào)整及詳規(guī)、單體方案設(shè)計合同是合法有效的�！督ㄔO(shè)工程勘察設(shè)計管理條例》并無規(guī)定外國企業(yè)不得承擔(dān)方案設(shè)計工作，而是規(guī)定可與中國的甲級工程設(shè)計單位進(jìn)行合作設(shè)計。華陸公司作為甲級資質(zhì)工程設(shè)計單位，可以與KLP公司合作設(shè)計奧林匹克花園。本案KLP公司并沒有在國內(nèi)注冊登記，《外商投資建設(shè)工程設(shè)計企業(yè)管理規(guī)定》并不適用本案。第二、KLP公司作為設(shè)計單位其履行的僅是向奧林匹克公司提供設(shè)計成果的義務(wù)。KLP公司已根據(jù)合同約定交付奧林匹克花園方案設(shè)計，并經(jīng)其確認(rèn)；而奧林匹克公司對其根據(jù)合同拖欠KLP公司設(shè)計費的金額及計算方式無異議。奧林匹克花園方案設(shè)計報批責(zé)任在于奧林匹克公司，奧林匹克公司未辦理奧林匹克花園設(shè)計方案的報批手續(xù)，且支付尚欠的設(shè)計咨詢費1517106.63元人民幣，已構(gòu)成違約。以上，第三人支持KLP公司的訴訟請求。
經(jīng)審理查明，2003年9月5日，被告泉州奧林匹克公司（甲方）與原告KLP公司（乙方）、第三人華陸公司(丙方)簽訂泉州奧林匹克花園概念調(diào)整及詳規(guī)、單體方案設(shè)計合同一份，約定：“泉州奧林匹克花園第一期用地645畝，總建筑面積約20萬平方米。甲方委托乙方承擔(dān)該項目的概念設(shè)計調(diào)整及深入、方案設(shè)計（含祥規(guī)及單體方案），直至報批通過。圖紙報批由中國相關(guān)設(shè)計單位配合進(jìn)行。方案設(shè)計階段設(shè)計文件深度應(yīng)滿足報批要求，方案報批圖紙若因乙方原因未通過審批，乙方應(yīng)無條件修改直至通過審批，但因非乙方設(shè)計原因引起報審不通過，乙方則不承擔(dān)責(zé)任。以上設(shè)計費用為每平方米人民幣16元人民幣，依建筑面積據(jù)實結(jié)算，單體方案因分期設(shè)計按三個階段支付相應(yīng)的單體設(shè)計咨詢費。乙方向甲方匯報一次，方案得到認(rèn)可后支付20萬元；提交概念性規(guī)劃調(diào)整及深化圖紙后支付20萬元；詳規(guī)提供并通過報審支付80萬元；每一階段方案草案提供并確認(rèn)后支付20萬元。甲方應(yīng)按合同規(guī)定的金額和時間向乙方支付設(shè)計咨詢費用，每逾期一天，應(yīng)承擔(dān)應(yīng)支付金額萬分之三的逾期違約金。逾期超過十四天以上的，乙方有權(quán)暫停履行下階段工作或單方解除合同；甲方上級或政府有關(guān)因故（非乙方設(shè)計原因）對設(shè)計文件不審批或合同項目停緩建，甲方均應(yīng)支付相應(yīng)的設(shè)計咨詢費。乙方按本合同提交的內(nèi)容，在協(xié)定的時間向甲方提交成果，并對其完整性、正確性及時限負(fù)責(zé)。甲方同意乙方技術(shù)協(xié)作單位丙方作為乙方在本項目上的設(shè)計咨詢單位，同意丙方協(xié)助乙方完成方案圖紙報審手續(xù)，并由丙方負(fù)責(zé)承擔(dān)本合同乙丙雙方的權(quán)利義務(wù)的履行。甲方因自身原因不能履行合同，應(yīng)按照合同支付乙方已涉及設(shè)計咨詢?nèi)蝿?wù)所對應(yīng)階段的全部設(shè)計咨詢費用，并承擔(dān)合同總額的10%給乙方作為違約金，合同終止；乙方因自身原因不能履行合同，將承擔(dān)合同總額的10%給甲方作為違約金，合同終止。在履行合同的過程中，雙方發(fā)生爭議，應(yīng)本著友好的原則協(xié)商解決。協(xié)商不成，任何一方均有權(quán)向人民法院起訴。本合同適用中華人民共和國法律”等條款。合同簽訂后，KLP公司按約定及時履行設(shè)計工作，并經(jīng)奧林匹克公司多次提出修改意見。2004年5月24日，KLP公司向奧林匹克公司交付泉州奧林匹克花園修建性詳規(guī)及一期建筑單體設(shè)計方案五份，并由奧林匹克公司職員徐澤峰出具收條。以上設(shè)計方案的建筑面積計229916.66平方米。奧林匹克公司將泉州奧林匹克花園概念調(diào)整及詳規(guī)、單體設(shè)計方案刊載于該公司《新絲路－泉州奧林匹克花園》雜志和《奧林匹克花園》雜志作為奧林匹克公司商業(yè)廣告宣傳。2003年12月15日，奧林匹克公司匯給華陸公司廈門分公司20萬元人民幣。2004年5月20日，奧林匹克公司匯給華陸公司廈門分公司40萬元人民幣。奧林匹克公司未再向KLP公司或華陸公司付款。2005年3月14日，KLP公司、華陸公司致函奧林匹克公司，載明：“貴公司已支付設(shè)計費合計60萬元人民幣，應(yīng)付設(shè)計費80萬元人民幣及首期建筑設(shè)計費，即80萬元＋717106.63＝1517106.63元人民幣。請盡快向我方支付。”2005年9月11日，奧林匹克公司刊登清算公告，載明：該公司經(jīng)股東會決議，擬向工商部門申請辦理注銷登記，并進(jìn)行清算，要求債權(quán)人辦理債權(quán)登記。2005年10月9日，KLP公司、華陸公司函告奧林匹克公司清算組，要求清算組申報其設(shè)計咨詢費債權(quán)1517106.63元及辦理債權(quán)登記手續(xù)，并向泉州市工商局通報。奧林匹克公司未再支付尚欠的設(shè)計咨詢費用。KLP公司即于2006年1月6日向本院起訴。另查明，KLP公司系經(jīng)美國俄克拉荷馬州注冊建筑師和園林建筑師管理委員會核發(fā)其營業(yè)執(zhí)照。華陸公司系中國注冊的企業(yè)法人，并持有建設(shè)部核發(fā)的甲級工程設(shè)計證書。上述事實，經(jīng)以上當(dāng)事人庭審質(zhì)證，均無異議，本院予以確認(rèn)。
本院審理期間，三方當(dāng)事人對以下法律適用問題存在爭議，1、關(guān)于本案合同的效力問題。奧林匹克公司認(rèn)為，奧林匹克公司與原告KLP公司、第三人華陸公司簽訂的建筑設(shè)計合同無效。本案中，KLP公司在中國境內(nèi)沒有注冊登記，也沒有相應(yīng)的資質(zhì)證明，因此，三方簽訂的合同違反了《建設(shè)工程勘察設(shè)計管理條例》、《外商投資建設(shè)工程設(shè)計企業(yè)管理規(guī)定》等行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十二條的規(guī)定，該合同屬無效合同。KLP公司、華陸公司則認(rèn)為，我國《民法通則》第一百四十二條規(guī)定，我國締結(jié)或者參加的國際條約同中華人民共和國的民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定。而我國加入的WTO《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》在建筑設(shè)計服務(wù)和工程服務(wù)中采取跨境交付方式，對于方案設(shè)計沒有限制，基礎(chǔ)設(shè)計和施工圖紙要求與中國專業(yè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行合作設(shè)計。華陸公司作為甲級資質(zhì)工程設(shè)計單位，可以與KLP公司合作設(shè)計奧林匹克花園。因此，該建筑設(shè)計合同是有效的。2、關(guān)于本案合同的違約責(zé)任問題。奧林匹克公司認(rèn)為，本案合同的違約責(zé)任在于KLP公司，根據(jù)合同5.1條約定，該公司同意華陸公司協(xié)助KLP公司完成方案圖紙報批手續(xù)，但作為原告與本案第三人并沒有依據(jù)合同的約定代理被告奧林匹克完成報批，其公司并未構(gòu)成違約，沒有義務(wù)支付80萬元人民幣或KLP公司所計算的設(shè)計咨詢費1517106.63元人民幣。KLP公司、華陸公司則認(rèn)為，KLP公司已根據(jù)合同約定交付奧林匹克花園方案設(shè)計，并經(jīng)其確認(rèn)。奧林匹克花園方案設(shè)計報批責(zé)任在于奧林匹克公司，奧林匹克公司未辦理奧林匹克花園方案的報批手續(xù)，且尚欠的設(shè)計咨詢費1517106.63元人民幣，已構(gòu)成違約。
本院認(rèn)為，本案系原告KLP公司與被告奧林匹克公司、第三人華陸公司因建設(shè)工程設(shè)計合同糾紛產(chǎn)生的糾紛。本案KLP公司系在美國注冊的公司，屬涉外案件。本案合同約定由選擇與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院管轄，并選擇適用中華人民共和國法律，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百四十四條、《中華人民共和國民法通則》第一百四十五條的規(guī)定，本院對本案進(jìn)行管轄，并適用中華人民共和國法律作為本案的準(zhǔn)據(jù)法。
關(guān)于本案合同效力問題。本院認(rèn)為，全國人民代表大會常務(wù)委員會《關(guān)于我國加入世界貿(mào)易組織的決定》，批準(zhǔn)中國加入世界貿(mào)易組織議定書。根據(jù)議定書中《中華人民共和國服務(wù)貿(mào)易具體承諾減讓表》規(guī)定，“對建筑設(shè)計服務(wù)在市場準(zhǔn)入方面，對于方案設(shè)計沒有限制，要求與中國專業(yè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行合作，方案設(shè)計除外。對于國民待遇，外國服務(wù)提供者應(yīng)為在其本國從事建筑/工程/城市規(guī)劃的注冊建筑師/工程師或企業(yè)�！苯ㄔO(shè)部《關(guān)于外國企業(yè)在中華人民共和國境內(nèi)從事建設(shè)工程設(shè)計活動的管理暫行規(guī)定》第四條規(guī)定，“外國企業(yè)承擔(dān)中華人民共和國境內(nèi)建設(shè)工程設(shè)計，必須選擇至少一家持有建設(shè)行政主管部門頒發(fā)的建設(shè)工程資質(zhì)的中方企業(yè)進(jìn)行合作設(shè)計，且在所選擇的中方設(shè)計資質(zhì)許可的范圍承接設(shè)計業(yè)務(wù)�！北景钢�，KLP公司、華陸公司與奧林匹克公司簽訂泉州奧林匹克花園概念規(guī)劃調(diào)整及詳規(guī)、單體方案設(shè)計合同，其中合同約定“甲方同意乙方技術(shù)協(xié)作單位丙方作為乙方在本項目上的設(shè)計咨詢單位”。KLP公司和華陸公司作為接受承擔(dān)中華人民共和國境內(nèi)建設(shè)工程的合作單位，其中KLP公司取得美國俄克拉荷馬州注冊建筑師和園林建筑師管理委員會核發(fā)的營業(yè)執(zhí)照、華陸公司持有建設(shè)部核發(fā)的甲級工程設(shè)計證書，該二企業(yè)的資質(zhì)符合《中華人民共和國服務(wù)貿(mào)易具體承諾減讓表》和《關(guān)于外國企業(yè)在中華人民共和國境內(nèi)從事建設(shè)工程設(shè)計活動的管理暫行規(guī)定》中關(guān)于服務(wù)貿(mào)易跨境交付的市場準(zhǔn)入范圍和相關(guān)的資質(zhì)要求，應(yīng)確認(rèn)為有效合同。奧林匹克公司雖提出關(guān)于合同違反了《建設(shè)工程勘察設(shè)計管理條例》、《外商投資建設(shè)工程設(shè)計企業(yè)管理規(guī)定》等行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的答辯，但《建設(shè)工程勘察設(shè)計管理條例》第二十二條規(guī)定，“外國勘察設(shè)計單位及其在中國境內(nèi)的辦事機(jī)構(gòu)，不得單獨承接中國境內(nèi)建設(shè)項目的勘察設(shè)計業(yè)務(wù)。承接中國境內(nèi)建設(shè)項目的勘察設(shè)計業(yè)務(wù)，必須與中方勘察設(shè)計單位合作勘察或設(shè)計……”，該規(guī)定并未禁止外國企業(yè)與中國有資質(zhì)的企業(yè)進(jìn)行合作勘察設(shè)計。而《外商投資建設(shè)工程設(shè)計企業(yè)管理規(guī)定》調(diào)整的對象屬于外國企業(yè)在中華人民共和國境內(nèi)服務(wù)貿(mào)易中的商業(yè)存在，即投資成立設(shè)計企業(yè)，而本案則為外國企業(yè)在中華人民共和國境內(nèi)服務(wù)貿(mào)易中的跨境交付，法律適用不同。據(jù)此，奧林匹克公司關(guān)于本案合同效力的答辯意見，理由不當(dāng)，本院不予采納。
關(guān)于本案合同的違約責(zé)任問題。本院認(rèn)為，《中華人民共和國城市規(guī)劃法》第三十二條規(guī)定，“建設(shè)單位或者個人在取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證件和其他有關(guān)批準(zhǔn)文件后，方可申請辦理開工手續(xù)�！闭f明建設(shè)單位是申辦建設(shè)工程規(guī)劃許可證的唯一法定單位。本案中，合同約定，“甲方上級或政府有關(guān)因故（非乙方設(shè)計原因）對設(shè)計文件不審批或合同項目停緩建，甲方均應(yīng)支付相應(yīng)的設(shè)計咨詢費�！睆囊陨弦�(guī)定，可以看出，設(shè)計方案報審的責(zé)任在于建設(shè)單位。而且，KLP公司、華陸公司已于2004年5月24日交付奧林匹克公司泉州奧林匹克花園修建性詳規(guī)及一期建筑單體設(shè)計方案，履行合同約定的義務(wù)。奧林匹克公司也利用該設(shè)計方案進(jìn)行商業(yè)廣告宣傳。事后，奧林匹克公司于2005年3月14日收到KLP公司、華陸公司關(guān)于結(jié)算部份設(shè)計費的函，對于其中所欠的設(shè)計咨詢費，并不持異議。因此，奧林匹克公司收到設(shè)計方案后，未向建設(shè)行政部門申報，責(zé)任在于奧林匹克公司。至于合同約定“同意華陸公司協(xié)助KLP公司完成方案圖紙報批手續(xù)”，說明KLP公司、華陸公司應(yīng)協(xié)助奧林匹克公司完成方案圖紙方面報審材料，而不是完成方案圖紙報批手續(xù)的法定或合同義務(wù)。故，奧林匹克公司未向建設(shè)行政部門報審，也不履行設(shè)計咨詢費的付款義務(wù)，已構(gòu)成違約。奧林匹克公司對違約責(zé)任的答辯意見，依據(jù)不足，本院不予采納。
綜上所述，原告KLP公司與被告奧林匹克公司、第三人華陸公司簽訂建設(shè)工程設(shè)計合同，主體合格，意思表示真實，內(nèi)容合法，應(yīng)確認(rèn)為有效合同。由于奧林匹克公司未向建設(shè)行政部門辦理設(shè)計方案圖紙報審，致本案合同不能履行，奧林匹克公司不向KLP公司履行設(shè)計咨詢費的付款義務(wù)，已構(gòu)成違約。根據(jù)合同約定，“甲方因自身原因不能履行合同，應(yīng)按照合同支付乙方已涉及設(shè)計咨詢?nèi)蝿?wù)所對應(yīng)階段的全部設(shè)計咨詢費用，并承擔(dān)合同總額的10%給乙方作為違約金，合同終止�！惫�，奧林匹克公司應(yīng)付給KLP公司設(shè)計咨詢費1517106.63元人民幣及支付KLP公司自2005年3月14日起至本院確定還款之日止按中國人民銀行規(guī)定的同期貸款利率的利息，并按合同約定合同總額的10%作為違約金向KLP公司承擔(dān)違約責(zé)任，即設(shè)計方案建筑面積229916.66平方米乘以16元人民幣乘以10%，計367866元人民幣。KLP公司的訴訟請求，華陸公司的述稱，本院予以采納。奧林匹克公司的答辯意見，本院不予采納。據(jù)此，依照《中華人民共和國合同法》第九十四條第一款第（四）項、第一百零七條、第一百零九條、第一百一十四條第一款的規(guī)定，判決如下：
一、被告泉州市奧林匹克置業(yè)投資有限公司應(yīng)支付原告美國KLP建筑設(shè)計公司設(shè)計咨詢費1517106.63元人民幣及支付美國KLP建筑設(shè)計公司自2005年3月14日起至本院確定還款之日止按中國人民銀行規(guī)定的同期貸款利率的利息；
二、被告泉州市奧林匹克置業(yè)投資有限公司應(yīng)支付原告美國KLP建筑設(shè)計公司按合同約定的違約金367866元人民幣。
上述款項，應(yīng)于本判決生效之日起十五日內(nèi)履行完畢。逾期履行，按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百三十二條規(guī)定處理。
本案受理費19440元，由被告泉州市奧林匹克置業(yè)投資有限公司負(fù)擔(dān)。
如不服本判決，原告美國KLP建筑設(shè)計公司可在判決書送達(dá)之日起三十日內(nèi)，被告泉州市奧林匹克置業(yè)投資有限公司、第三人中國華陸工程公司可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于福建省高級人民法院。



審 判 長 楊金順　　
　　　　　　　 審 判 員 黃海瑞　　
代理審判員 蘇墨祥　　


二OO六年四月七日　　

　　　　　　　　　　　　　書　記　員　　王鵬強(qiáng)