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江蘇省泰州市中級人民法院



民事裁定書



(2005)泰民三初字第10號



原告朱志林，男，1949年10月10日生，漢族，住江蘇省泰興市張橋鎮(zhèn)朱陳村2組12號。

委托代理人俞鑫生，江蘇泰州興泰律師事務(wù)所律師。

被告余書平，男，1960年4月28日生，漢族，住浙江省杭州市上城區(qū)勞動路39號1室。

委托代理人朱惠忠，浙江圣城律師事務(wù)所律師。

原告朱志林與被告余書平技術(shù)服務(wù)合同糾紛一案，本院依法組成合議庭進行了審理，現(xiàn)已審理完畢。

經(jīng)審查，2004年10月28日，原告朱志林作為甲方與乙方杭州西湖綠生有限公司負責(zé)人余書平簽訂“技術(shù)服務(wù)合同”一份，合同約定了雙方的權(quán)利義務(wù)、違約責(zé)任及合同期限等，并約定該合同“自簽字后生效。企業(yè)公章產(chǎn)生后必須在本合同臺頭上加蓋企業(yè)公章”。2005年2月20日，朱志林與余書平簽訂“補充合同”，將前述杭州西湖綠生有限公司（以下簡稱綠生公司）變更為杭州千島湖天宏有機食品有限公司（以下簡稱千島湖公司），同時約定了甲方中途辭職以及因乙方原因工廠停業(yè)和其它原因辭退甲方時各自所承擔(dān)的責(zé)任等。合同履行期間雙方發(fā)生爭議，原告朱志林訴請判令被告余書平給付技術(shù)服務(wù)報酬并按約對原告被開除承擔(dān)賠償責(zé)任。訴訟中，千島湖公司于2005年10月19日經(jīng)杭州市工商行政管理局淳安分局核準(zhǔn)登記成立，對被告余書平與原告朱志林所簽訂的合同，千島湖公司當(dāng)庭書面確認并承受該合同約定的權(quán)利義務(wù)。

本院認為，出資人或者發(fā)起人在公司設(shè)立過程中以擬設(shè)立的公司等名義與他人簽訂合同，公司成立后，應(yīng)當(dāng)由公司享有該合同權(quán)利，承擔(dān)合同義務(wù)。同時，公司發(fā)起人以設(shè)立中的公司名義對外為公司設(shè)立必要行為的，其法律后果應(yīng)當(dāng)由成立后的公司承擔(dān)。從本案中所涉兩份合同的內(nèi)容，合同的演變以及千島湖公司的設(shè)立過程看，原告明知與其簽訂“技術(shù)合同”的相對方是設(shè)立中的公司，對公司名稱的變化、公司設(shè)立籌備等相關(guān)事實亦明知，且設(shè)立中的千島湖公司在成立后，即追認余書平以設(shè)立中的千島湖公司（綠生公司）的名義與原告朱志林簽訂合同的行為，概括承受該合同的權(quán)利義務(wù)。本案中，設(shè)立中的千島湖公司與成立后的千島湖公司在工商登記的經(jīng)營范圍均為茶飲料生產(chǎn)、銷售等，故設(shè)立中千島湖公司為茶飲料生產(chǎn)與本案原告朱志林簽訂的“技術(shù)合同”應(yīng)當(dāng)認定為公司設(shè)立的必要行為，本案所涉合同的相對人應(yīng)為朱志林與千島湖公司，因此，應(yīng)當(dāng)由成立后的千島湖公司直接承擔(dān)該合同所產(chǎn)生的法律后果。本院并對此依法進行釋明后，原告仍堅持其訴訟主張。綜上，因原告所訴被告主體不當(dāng)，故對于原告朱志林以余書平為被告提起的訴訟，本院不予支持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條、第一百四十條的規(guī)定，裁定如下：

駁回原告朱志林的起訴。

案件受理費50元，其他訴訟費用50元，合計100元，由原告朱志林負擔(dān)。

如不服本裁定，可在裁定書送達之日起十日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，同時預(yù)交上訴費50元，其他訴訟費用400元，合計450元（開戶行及帳號：南京市農(nóng)行江蘇路分理處——03329113301040002475），上訴于江蘇省高級人民法院。





審　判　長　 吳　 軍

審　判　員　 嚴 衛(wèi) 東

代理審判員 吳 翔







二○○五年十二月十三日



見習(xí)書記員 馬 小